Показват се публикациите с етикет гражданскоправни науки 2. Показване на всички публикации
Показват се публикациите с етикет гражданскоправни науки 2. Показване на всички публикации

петък, декември 28, 2007

гражданскоправни науки

26.ГРАЖДАНСКА ОТГОВОРНОСТ ЗА ВРЕДИ.

Вреда.

Това е неблагоприятното въздействие върху правната сфера (имуществени и неимуществени - лични права).

Обезщетяване.

1. Неимуществените вреди се обезщетяват винаги, когато са резултат на деликт (непозволено увреждане). Когато имаме договорна отговорност съдебната практика не приема да се обезщетяват неимуществените вреди.

2. Имуществени вреди. Те се обезщетяват и при договорна и при деликтна отговорност.

а/ претърпени загуби: намаляване на наличното имущество, отпадане на права, намаляване стойността на определени права, обременяване със задължения (среща се по - рядко).

б/ пропуснати ползи: нереализирано сигурно имуществено увеличение. Проверява се дали увеличенето е било сигурно (абсолютно или с висока степен на сигурност) и дали не се дължи на противоправно или неморално основание.

3. Определяне на обезщетението - то е разликата между сегашното състояние на правната сфера и състоянието преди настъпване на вредата. Ако след обезщетяване на правната сфера, тя ще е с по - голяма стойност, отколкото ако не би имало вреда, стойността над нормалното й състояние може да се прихване.

4. Поправяне на вредите - осъществява се чрез обезщетяване, което е реализиране на гражданската отговорност. То може да бъде в пари: при дликт и при договорна отговорност или в натура: обикновено при договорна отговорност. На практика по - често се обезщетява в пари. Натуралното обезщетяване се изразява във възстановяване на имуществото във вид, който то е имало преди нанасянето на вредата.

5. Критерии за определяне размера на обезщетението.

а/ афекциозен: прилага се при деликт. Това е стойността, която увреденото има за претърпелия вредите. Включва претърпени загуби, пропуснати ползи и неимуществените вреди.

б/ пазарен: обезщетението се определя, в зависимост от пазарната цена (стойността в гражданския обмен). Не се отчита индивидуалната имуществена стойност на загубата. Включва пропуснати ползи и претърпени загуби. Като стойност винаги се включва в обезщетението.

в/ относителна: отчита индивидуалния интерес на кредитора - цената, на която той би продал. Включва пропуснати ползи и претърпени загуби. Обезщетява се при договорната отговорност.

6. Момент на определяне на стойността. Съдът приема стойността към момента на устните състезания пред първа инстанция, а при обжалване - пред втора инстанция.

7. Особенаст на паричните задължения.

а/ вредата се поправя чрез парична престация.

б/ винаги се дължат лихви - основния лихвен процент на БНБ за рефинансиране на банките + три пункта.

в/ ако щетите на кредитора са по - големи от лихвите, той може да иска обезщетение, н трябва да докаже размера им.

Гражданска отговорност.

1. Оснвание - това е основната правна последица от неизпълнението, тя е санкция и съдържа задърылжения за обезщетяване на вредите. Може да се получи в резултат на договор или деликт.

2. Различие между договорна и деликтна отговорност.

а/ задължени лица. ФЛ носят договорна и деликтна отговорност. ЮЛ могат да носят само договорна отговорност, защото нямат качество да носят вина. При няколко задължени лица деликтната отговорност е солидарна, а при договор всеки носи самостоятелно отговорност.

б/ съдържание на отговорността: тя се определя от вредите. При договорната отговорност се обезщетяват претърпените загуби и пропуснати ползи; преките и непосредствени имуществени вреди, които са предвидими, а при недобросъвестно увреждане и непредвидимите вреди. При деликтната отговорност се обезщетяват преките и непосредствени имуществени и неимуществени вреди, независимо дали са предвидими или непредвидими.

в/ Компенсация на вреди. Увреденото лице има вина за претърпяната от него вреда, което се отразява върху размера на обезщетението като може напълно да го покрие.

г/ Забава. При договорната отговорност се изпада в забава след покана от страна на кредитора. Деликвента винаги е в забава.

д/ Давност. За договорната се прилага три годишна давност, а за деликтната пет години от момента на откриване на вредите.

е/ Процесуални различия:

= вид на производството. При договорна отговорност имаме рекламационно производство: кредитора може да покани длъжника първоначално към доброволно изпълнение и след това да го даде на съд. При деликтната няма такава възможност.

= подсъдност. При договорна отговорност процесът се води по местожителство на ответника, а при деликтна по местожителство на ответника или по местоувреждане.

3. Комулиране на договорна и деликтна отговорност. Това не се е прилагало в по - старата съдебна практика. От 80 - те години се приема, че е възможно от едно правоотношение да възникнат договорна и деликтна отговорност. Тези отговорности се различават по своята противоправност, като форми на вина.

ГРАНИЦИ НА ГРАЖДАНСКАТА ОТГОВОРНОСТ. КОМПЕНСАЦИЯ НА ВИНИ.

Граници на гражданската отговорност.

Деликвента отговаря за преките загуби при деликт.

При договорната отговорност се обезщетяват преките и предвидими при сключване на договора вреди. Предвидимостта се преценява към момента на сключване на договора. Не е необходимо размера й да бъде преценен. Непредвидимите вреди се обезщетяват само ако длъжникът е действал недобросъвестно. Вината му включва умисъл и груба небрежност. Формата й се доказва от кредитора.

Компенсация на вини. Това е проблема за обезщетението, когато кредиторът със своето поведение е допринесъл за ощетяването си.

1. Предпоставки.

а/ каузален принос. Той трябва да е допринесъл умишлено или по непредпазливост да е подпомогнал длъжника си да се осъществи увреждането. Поведението на кредитора е противоправно, защото ЗЗД повелява той да подпомага длъжника при изпълнение на задължението. При деликтите (непозволено увреждане) е възприето мнението, че за да се постигне компенсация на вини, не е необходимо поведението на увредения да е било противоправно.

2. Правни последици. Те се проявяват при противоправно съдействие на длъжник и кредитор.

а/ при деликтна отговорност може да се постигне намаляване на обезщетението, защото между деликвент и увреден не е съществувала правна връзка в момента на увреждането. За определяне размера на обезщетението се съпоставят каузалния принос на единия и на другия.

б/ при договорна отговорност най - многото което се постига е да се премахне обезщетението, дължимо от длъжника или в най - лошея случай при съдействие може да се намали обезщетението.

В тези случаи страните са свързани и имат задължение за съдействие и в резултат на това последиците за кредитора са по - тежки.

Примери на дьо Мулен за границите на гражданската отговорност:

1. Ако един селянин си купи болна крава, която заразява цялото му стадо и то измира, като в резултат на това той няма с какво да изоре и обработва земите си и те са изнесени на публична продан. Вседствие селянинът губи правото си на собственост. Кое в случая подлежи на обезщетение?

2. Едно лице отдава къщата си под наем за срок от 20 години. След определено време наемателят открива магазин. С изтичането на 15 години договора за наем се прекратява и наемателят е принуден да се изнесе (причиняват му се разходи), да наеме нова квартира (при по -висока цена и губи клиентела, която си е създал в магазина). Кое се обезщетява?

27.РАЗВАЛЯНЕ НА ДВУСТРАННИТЕ ДОГОВОРИ ПОРАДИ НЕИЗПЪЛНЕНИЕ.

Извънсъдебно разваляне. И двата вида разваляне (извънсъдебно и съдебно), се отнасят до двустранни договори и не обхващат несъвършенните двустранни договори.

Извънсъдебнто разваляне е уредено в член 87 алинеи 1, 2, 4 и 5 и член 88, ал. 1 от ЗЗД.

1. Предпоставки:

а/ двустранен договор.

б/ неизпълнение от страна на длъжника, което може да е пълно - липса на изпълнение или неточно, късно или лошо изпълнение.

в/ съществено неизпълнение - член 87, ал. 4 от ЗЗД. Не се допуска разваляне на договора, когато неизпълнението по него не е съществено за кредитора.

г/ виновно неизпълнение.

Ако и двете страни са неизправни резултатите са спорни в доктрината като се застава и на становището, че те нямат право да развалят договора и на становището, че и двете имат право да го развалят.

Когато предпоставките са налице кредитора има право да развали договора извънсъдебно с едностранно волеизявлене. Автор е лицето, което е увредено от неизпълнението. Адресат е лицето, което не е изпълнило задължението си. За прекратяването на договора няма определена форма, освен задължението за писмане форма при договорите, сключени писмено.

2. Видове разваляне.

а/ условно - преди развалянето кредитора дава на изпадналия в забава длъжник допълнителен срок за изпълнение. Това означава, че интересът на кредитора от осъществяване на сделката не е отпаднал и че длъжникът все още има възможност да изпълни. Когато за изпълнението на задължението няма определен срок (безсрочно задължение), той в случея се дава два пъти - втора покана за изпълнение след първата, след която длъжникът изпада в забава.

б/ безусловно - кредиторът разваля договора без да поставя условия. Така става обикновено при сделките, за които се изисква изпълнение на точно определен ден или дори час (фикс - сделки), или при прекарено дълга забава през която кредиторът е загубил своя интерес.

Разваляне по съдебен ред. Уредено е в член 87, ал. 3, член 88, ал. 2 и чл. 89 от ЗЗД.

1. Договори за които се отнася съдебен ред:

а/ член 87, ал. 3 ЗЗД - договори с вещни права (право на собственост и др. вещни права), върху недвижим имот.

б/ член 89 от ЗЗД - при частично изпълнение, от което кредиторът е загубил интерес.

2. Ред на процеса. Подава се конститутивен иск, защото развалянето не може да се осъществи чрез възражение. Съдебното решение също е конститутивно. Договора се прекратява след влизането му в законна сила.

3. Последици. Договора се разваля с обратна сила (правото на разваляне е потестативно). Изключение прави уреденото в член 88, ал. 1, изр. 1 от ЗЗД - разваляне на договорите с периодично и с продължително действие е за в бъдеще. Кредиторът може да иска обезщетение за вреди в рамките на това, с което насрещната престация му е била по - ценна от неговата, защото при развалянето на договора той или запазва престацията си или си я получава обратно.

НЕУСТОЙКА.

Понятие. Това е вид отговорност за неизпълнение на договора. Определение за неустойка - това е предварително определена от нормативен акт или в договор отговорност на длъжника в случаи на неизпълнение от негова страна на задълженията му. От гледна точка на предмета това е парична сума, която длъжникът трябва да престира на кредитора в случаи, че не изпълни главното задължение. Сравнение между неустойка и обезщетение за вреди:

И двете се престират при виновно неизпълнение на задължението, но неустойката е предварително неопределена. Тя съдържа отговорност само при неизпълнение, кето трябва да е налице за да се иска неустойка. Обезщетението може да се изисква при неизпълнение на договора, за вреди и при наличие на причинна връзка между неизпълнението и вредите.

Функции на неустойката - обезщетителна: репарира вредите от неизпълнението; обезпечителна - това е стимул за длъжника да осъществи престацията си; наказателна (санкционна): тя не компенсира вредите а произтича от съотношението между неустойката и вредите.

Правни последици при уговорена неустойка:

= кредиторът може да поиска уговорената неустойка.

= когато договорът е двустранен, ако кредиторът поиска неустойката, той продължава да дължи насрещната си престация.

Видове неустойка:

а/ според това къде е уредена.

= договорна - тя се прилага у нас.

= законова - няма законова уредба за съществуването й.

б/ според това за какво е.

= компенсаторна - за неизпълнение.

= мораторна - за забава.

в/ според отношението на неустойката с обезщетението за вреди.

= алтернативна - дължи се или тя или обезщетението.

= комулативна (наказателна) - дължат се и двете.

= изключителна - дължи се само неустойка.

= обикновена (зачетна) - кредиторът има право на неустойка, но ако претърпените от него вреди са в по - голям размер и той докаже това, може да иска и обезщетение за вреди.

Обикновено, когато няма уредено друго се прилага зачетната неустойка - уредена е в член 92 ЗЗД.

Акцесорност на неустойката - тя не може да съществува без съществуването на главното задължение. Прехвърлянето на главното задължение по принцип води до прехвърляне и на неустойката, но може да се уговори да няма прехвърляне. Погасяването на главното задължене не води до погасяване на вземането за неустойка, особено при поръчителството, залога, ипотеката. От тук може да се достигне до извода, че вземането за неустойка може да се прехвърли без главното задължение.

Институт за намаляване на неустойката. Има две системи - френска, която допуска намаляването на неустойката и Германска, според която намаляването на неустойката може да се иска. И двата начина са отменени у нас през 1993 година.

28.ПОГАСЯВАНЕ НА ОБЛИГАЦИОННОТО ОТНОШЕНИЕ.

Прихващане на насрещнни задължения.

1. Определение - компенсацията е способ за погасяване на задълженията които са насрещни до размера на по - малкото от тях. Тя може да е пълна - когато двете насрещни задължения са равни по размер или частична - задълженията са различни по размер.

2. Правно естество и цел. С нея се избягва двойното плащане. Гарантира се на кредитора осъществяване на плащането - кредитора чрез прихващането се удовлетворява за цялото си вземане или за част от него. Тя е един от способите за погасяване на вземането и е начин за принудително изпълнение - кредиторът не може да бъде принуден да приеме изпълнение, различно от уговореното, но при компенсацията има изключение, защото освен кредитор той е и длъжник по облигационното отношение и с прихващането неговият кредитор изпълнява престацията му.

3. Уредба на прихващането. Осъществява се чрез едностранно изявление на един от двамата насрещни длъжници.

4. Предпоставки за осъществяване на прихващането. Необходимо е наличието на два дълга без значение на основанието им. Трябва да има идентичност на субектите - две лица, които взаимно си дължат насрещни престации. Изключения от това правило:

а/ поръчтелят може да се възползва от прихващането, което длъжникът има спрямо кредитора по дълга, защото има интерес.

б/ залогодателят по чужд дълг действа на основание на поръчителството.

в/ цедираният длъжник като тук има значение момента, в който се съобщава цесията и в който се прави изявление за прихващане. Когато изявлението е преди съобщаване за прехвърлянето, то е валидно, защото цедираният длъжник все още не е бил уведомен за смяната на кредитора.

г/ длъжникът, на когото е наложен запор върху вземането може да извърши валидно прехващане, ако то е станало преди да е получил съобщението за запориране на вземането или ако преди този момент то е било вече осъществимо - в този случай той ще може да компенсира дори и след налагане на запора.

За извършване на компенсация е необходимо още и еднородност и заместимост на двата насрещни дълга - в противен случай престациите са несъизмерими. Активното вземане трябва да е изискуемо - активно е вземането на този, който извършва компенсацията. Не е необходимо пасивното (главното) вземане да е изискуемо, достатъчно е да е изпълняемо. Компенсацията се прилага при ликвидни задължения - това се отнася и за двете вземания - трябва да са безспорно установени по основание (съществуването им е безспорно) и по размер ( да не се води процес или да не може да се води процес за установяване на вземането). Вземанията трябва да са и действителни, защото не може да се осъществи компенсация, ако вземането, за което тя се извършва няма иск за изпълнение, произтича от договор, противен на закона или може да му се противопостави възражение. Може да се компенсира вземане, погасено по давност, защото се погасява осъществяването му по съдебен ред, но компенсацията се допуска, само ако то е могло да се компенсира и преди изтичане на давността.

5. Изявление за компенсация - извършва се от един от двамата длъжници, като не е необходима форма, но трябва да е отправена до насрещния длъжник и не може да бъде оттеглена.

6. Действие на компенсацията. Погасява двете насрещни задължения до размера на по - малкото от тях. Изявлението за компенсацията има и декларативно действие - заявява се, че вземанията са погасени. Погасяването е с обратно действие. Този, към кгто е отправено изявленето не може да го пренасочи към прихващане за друг дълг, тъй като изявлението не може да се оттегля.

7. Недопустимост на компенсацията. Законът е създал пречка за погасителното действие на прихващането и само ако кредиторът, който е закрилян от закона даде съглесие за осъществяването му ще настъпи действието на компенсацията. Случаи:

а/ при умишлени непозволени деяния длъжникът не може да компенсира своето вземане със своето задължение, което произтича от умишленото непозволено деяние.

б/ не може да се извършва прихващане със несеквестируеми вземания - издръжка и трудово възнаграждение.

в/ не се допуска компенсация срещу вземания на държавата за данъци. Това може да стане само със съгласието на финансовата администрация.

Уговорка между двете страни, че компенсанционното изявление на някоя от тях няма да има действие е валидна само при взаимното им съгласие.

8. Видове компенсации:

а/ обикновена - осъществява се с едностранното волеизявленвие на един от длъжниците извънсъдебно. Може да се осъществи и чрез вазръжение в процес, който другият длъжник е започнал, за изпълнение на вземането си, но в този случай съдът не може да присъди пълно изпълнение н вземането на този, който е възразил, ако то е по - голямо от това на предявилия иска. За остатъка той ще трябва да предяви насрещен иск.

б/ съдебна или евентуална - когато вземането на насрещния кредитор не е ликвидно. Той не може да го противопостави в процеса с възражение за прихващане, защото първоначално то ще трябва да бъде признато от съда. Нормално това става с насрещен иск. От евентуалното признаване на вземането зависи и прихващането.

в/ договорна - независимо, че не са налице законовите условия за осъществяването на компенсацията, страните могат да се уговорят помежду си за нейното извършване.

Промяна в субекта на облигационното отношение.

Цесия.

1. Определение - това е договор, с който носителят на едно вземане го отстъпва на трето лице. Този който прехвърля вземането се нарича цедент а третото лице е цесионер. Другото лице, което цесията поставя в отношения с цедента и цесионера е длъжника по договора. Цесията е каузален договор - нищожна е, ако и липсва основание или ако то е противно на закона или на добрите нрави. При сключването на договора е необходимо съгласието на цедента и цесионера. Съгласието на длъжника не е правнорелевантно. Договорът е неформален, но законът поставя някой случаи като изключение:

а/ прехвърляне на вземане, обезпечено с ипотека. При цесия има действие спрямо трети лица, ако е вписано при ипотеката.

б/ когато правното основание на цесията изисква съгласието да е с определена форма, това включва и цесията. Например прехвърляне на вземане с дарствена цел трябва да има формата на дарението.

в/ джиросването се отбелязва върху ценната книга.

2. Предмет на цесията могат да бъдат вземания и права.

а/ прехвърлимост - цедират се само вземания и права, които могат да се прехвърлят. Такива са повчето имуществени права; вземания, произтичащи от двустранни договори; права върху нематериални блага и спорни права, чието установяване в момента е пред съд.

б/ непрехвърлимост - тя следва:

= от естеството на правата. Такива са личните права и несамостоятелните имуществени права, при които трябва да се цедира главното право или които не могат да се цедират - напр. поръчителството.

= от закона. Ползувателят не може да прехвърли правото си на ползване, защото то е тясно свързано с личността му.

= от договор. Това е възможно според ЗЗД, но не се знае дали тази уговорка ще има действие спрямо третите лица щом като договорите пораждат действие само между страните и всичко ще зависи от добросъвестността на цесионера.

3. Действие на цесията. С цедирането вземането преминава от предишния в новия кредитор. Момента на преминаването е момента на сключване на цесията.

4. Състав и обем на цедираното право.

а/ цедирано вземане - върху цесионера преминава всичко, което влиза в състава на правото, ако страните не са уговорили друго и обезпеченията и възраженията.

б/ обезпечения:

= привилегии - ако вземането е привилигировано от това може да се възползва цесионерът.

= залог. - това е обезпечение, преминаващо в цесионера, но би трябвало заложената вещ да остане у цедента, ако той я е държал до тогава, защото това държане е свързано с доверието на длъжника, което той може би няма към непознатия цесионер.

= ипотеките преминават, но цесията трябва да бъде вписана, за да има действие спрямо третите лица.

= право на задържане. То преминава у цесионера, като е достатъчно задържаната вещ да му се предаде.

в/ възражения. Длъжникът има всички възражения, които би могъл да противопостави срещу цедента и срещу цесионера, има и тези, които биха могли да възникнат и след цедирането. Може да иска унищожаването на договора поради порок на волята или развалянето му поради неизпълнение на задължението на цедента. Цесионерът няма право да иска унищожаването на договора. За да се обезпечи срещу възражението на длъжника цесионерът може да иска при сключването на договора за цесия, тя да се приеме от длъжника. Това лишава длъжника от възможност да прихваща вземания на цесионера срещу своето вземане срещу цедента. При едно разширително търкуване може да се приеме, че това лишава длъжника и от останалите му възражения.

5. Съобщаване на цесията. То не е необходимо за преминаване на вземането, но за да има действие цесията по отношение на третите лица в това число и на длъжника тя трябва да бъде съобщена и действието й започва от деня на съобщението на длъжника. До този ден длъжникът валидно може да плати на цедента, което го освобождава от дълга. По отношение на третите лица до съобщаването цедента се счита за кредитор. Той може да прехвърли вземането на друг и ако второто прехвърляне се съобщи първо то ще се приеме за валидно в защита на интересите на длъжника. Може кредиторите на цедента да наложат запор мърху цедираното вземане и по отношение на тях то ще се счита за непрехвърлено. За съобщенето не е предвидено определена форма. В хипотезата на неправилно съобщена цесия на длъжника трябва да се приеме, че длъжника не можа да бъде увреден от това.

6. Отговорност на цедента. Той отговаря за съществуването за вземането - размера и принадлежностите му в деня на извършването на цесията. Тази отговорност може да се стесни или разшири с договор.

Поемане на дълг. Това е промяна на длъжника без да се е променило облигационното отношение. Трябва да се различава от:

= преминаване на дългове по силата на закона при правоприемство.

= въз основа на правна сделка.

= поемане на изпълнението когато между длъжника и едно трето лице е уговорено то да престира вместо длъжника - това се основава на вътрешните отношения между длъжника и третото лице.

Комулативно поемане на дълг или присъединяване към дълг. В този случай едно трето лице става съдлъжник, като кредитора запазва претенцията си и към стария длъжник. Комулативното поемане на дълг може да е резултат от договор между длъжника и третото лице или между кредитора и третото лице. Когато договора е между длъжника и третото лице имаме договор в полза на третото лице. Особеното тук е, че длъжникът в съглесие с третото лице може да отмени уговореното в полза на кредитора. Но това може да стане докато кредитора не е одобрил съглашението между тях.

Заместване в дълг. Това е истинското поемане на дълг - третото лице идва на мястото на стария длъжник. Това не може да стане без съгласието на кредитора, защото за него не е безразлично кой ще му бъде длъжник и дали той е платежоспособен.

1. Едностранно поемане на дълг - договорът се сключва между кредитора и едно трето лице и в него длъжникът не участвува като не е необходимо да бъде уведомен за заместването. Единственото необходимо условие е да съществува дълг. В резултат на това поемане на дълг, стария длъжник се освобождава от дълга.

2. Двустранно поемане на дълг - длъжникът уговаря третото лице и за да има действие спрямо кредитора поемането трябва да бъде одобрено от него и от този момент то има действие с обратна сила и старият длъжник е свободен. Ако кредиторът окончателно отхвърли споразумението третото лице остава обвързано с длъжника и може да поеме задължение за изпълнение, но това вече не са вътрешни отношения между него и длъжника.

3. Основания за поемане на дълг. Това са вътрешни отношения между длъжника и третото лице и не касаят кредитора.

4. Действие на поемането на дълга:

а/ кредиторът се сдобива с нов длъжник, срещу когото има право да предяви вземането си, но по отношение на стария длъжник той вече не може да има претенции.

б/ кредитора губи обезпеченията (поръчетелство, ипотеки, залози), ако те са дадени от трети лица, защото те са с оглед личността на длъжника. Той може да разполага с тях, ако собственикът на вещите или поръчителят дадат съгласието си.

Това не важи, ако стария длъжник е ипотекирал имот или е заложил своя вещ като обезпечение. Въпреки, че е сменен от друг длъжник и неговото лично задължение е отпаднало, той остава реално задължен за дълга.

29.ПРОМЯНА В СУБЕКТИТЕ НА ОБЛИГАЦИОННОТО ОТНОШЕНИЕ.

Делегация.

Изявление чрез което едно лице заповядва (нарежда) на друго да престира (делегация на плащане) или да се задължи да престира (делегация на задължаване) на трето лице. Лицето от което изхожда заповедта се нарича ДЕЛЕГАНТ. Лицето до която е отправена - ДЕЛЕГАТ. Лицето на което ще се престира или от което ще се поеме задължението се нарича ДЕЛЕГАТАР. Делегацията е абстрактна сделка.

Прехвърляне на вземане (Цесия).

Това е договор с който носителя на едно вземане ЦЕДЕНТ, отстъпва вземането си от ДЛЪЖНИК на трето лице ЦЕСИОНЕР. Цесията е каузален договор т.е. валидноста на договора зависи от наличието на правно основание. Форма на договора не е обходима. Възможна е и писменна форма. Действието на Цесията се изразява в това, че вземането на Кредитора (Цедент) преминава в полза на третото лице - нов Кредитор (Цесионер). Цесията се съобщава на Длъжника иначе не поражда правно действие.

Поемане на дълг.

Въпроса е може ли длъжника да се смени с нов длъжник по собствена инициатива но първия длъжник.

1.По силата на закона - наследодател-наследници.

2.Чрез правна сделка - чрез правоприемство.

Законодателно уреждане има в два текста:

Чл.101 ЗЗД - Трето лице може да встъпи като съдлъжник в определено задължение по съглашение с кредитора или с длъжника. Ако кредиторът е одобрил съглашението за встъпване, то не може да бъде отменено или изменено без негово съгласие. Първоначалният длъжник и встъпилото лице отговарят към кредитора като солидарни длъжници.

Тук става въпрос за комулативно поемане на дълг т.е. присъединяване иливстъпване в дълг - тук кредитора не загубва досегашният си длъжник.

Чл.102 ЗЗД - Трето лице може да замести длъжника само с изрично съгласие на кредитора. Заместеният длъжник се освобождава от отговорност към кредитора.

Обезпеченията, дадени от трети лица, се погасяват, ако те не се съгласят тези обезпечения да служат за новия длъжник. Залогът и ипотеката, дадени от първоначалния длъжник, остават в сила.

Новият длъжник може да противопостави на кредитора възраженията, които е имал старият длъжник, произтичащи от прехвърленото правоотношение.

Тук става въпрос за истинско поемане на дълг - заместване в дълг. Тук кредитора се лишава сам от длъжника.

30.МНОЖЕСТВО КРЕДИТОРИ И ДЛЪЖНИЦИ.

Солидарност.

1. Определение - Това е средство, чрез което кредиторът обезпечава възможноста си да получи сам и всичко, което му се дължи, при множество кредитори, а при множество длъжници - възможност да изисква от всеки от тях цялото си вземане.

2. Видове солидарност.

Активна солидарност. Това е солидарност между кредиторите и тя е налице, когато всеки един от тях има право да иска и да получи изпълнението на всичко дължимо като направеното изпълнение освобождава длъжника спрямо останалите кредитори.

Източници. Източник може да бъде само правна сделка. Активната солидарност може да се уговори от кредиторите с длъжника или да се установи чрез завещание. Тя никога не произтича от закона.

Действието на активната солидарност в отношенията между кредиторите и длъжника се изразява в това, че всеки солидарен съкредитор заема спрямо длъжника правното положение на довереник на останалите относно действията по запазване и събиране на вземането. Счита се, че всеки от кредиторите може да предяви иск за изпълнение срещу длъжника за събиране на цялото вземане; да събере цялото вземане; да извършва действия, с които прекъсва давността и в тези случаи той представлява и другите кредитори. Но ако извършва действия, които не могат да ползват останалите, той не ги представлява. Поради това, че дългът е един и солидарността е свързана с него, смъртта на един от солидарните кредитори не премахва нито дълга, нито солидарността. За взаимоотношенията между солидарните кредитори са меродавни техните вътрешни отношения. Те имат обратни искове срещу всеки един от тях, съобразно с вътрешните си отношения.

Практическата полза и цел на активната солидарност е овластяването на всеки един от кредиторите да преследва длъжника за цялото вземане. ЗЗД не урежда активната солидарност, но тя може да бъде уговорена.

Пасивна солидарност. Тя е налице когато няколко лица дължат една и съща по естеството си делима престация така, че кредиторът може да я иска изцяло от всеки от длъжниците, но изпълнението на едното от тях погасява дълга и освобождава всички длъжници (член 122 ЗЗД).

Особености:

а/ длъжникът може да поеме две задължения за един и същ дълг - напр. купувач, издал запис на заповед може да бъде поканен да плати на основание записа на заповед или договора за продажба.

б/ няколко длъжници може да са обварзани с една и съща престация.

И в двата случея кредиторът може да получи престацията само веднъж. Въз основа на този анализ може да се достигне до извода, че:

имаме единство на престацията, защото една и съща престация се дължи на кредитора от няколко лица и той може да я иска от всеки един от длъжниците си, като не може да му се наложи разделяне на дълга.

кредиторът се намира в облигационноправни връзки с всеки един от мнозината и за все същата престация. Броя на връзките зависи от броя на длъжниците, като не е необходимо те да имат един и същ правопораждащ факт или вътрешен строеж. Следователно всеки от длъжниците може да бъде нееднакво задължен. Необходимо е множеството облигационни задължения да са обединени в общата си цел. Това поставя отделните облигационни отношения във фактическа зависимост, която е основанието да отпадне отговорността на всички длъжници, щом общата целза обезпечаване и задоволяване на кредитора е постигната чрез една от тях.

Неистинска солидарност. При нея целта не обединява отделните облигационни отношения - две или повече лица отговарят за един и същ интерес на кредитора, но тяхната отговорност не е преднавмерено установена от страните или закона, а чисто случайно съвпадение. Това се среща най - често в областта на обезщетяванията. Тази солидарност не може да породи всички действия на истинската солидарност.

Солидарността е обезпечение за кредитора. Предявяването на иск срещу един от солидарните длъжници не засяга правата му спрямо останалите и по този начин всеки съдлъжник се явява в известен смисъл поръчител за задължението на своя съдлъжник.

Източници на солидарността. Първият източник е правната сделка - по волята на тези който я сключват. Втори източник е законът, който е посочил основните идеи за установяване на солидарност между съдлъжници. Той предполага солидарността за уговорена, когато неколцина са се задължили да извършат общо една работа, като допуща оборването на това предположение. Установил е солидарност и в случаите когато кредиторът се нуждае от особена по ефикасна защита - на заемодателя например следва най - ефикасно да се осигури връщането на вещта. В други случаи наред със защитата на кредитора солидарността е установена като санкция на едно непозволено увреждане, когато то е общо дело на николцина.

Действие на пасивната солидарност.

Главни действия - произтичат от това, че предметът на ппрестацията е един и същ и че множество облигационни отношения свързват кредитора с длъжниците му. Според това те са:

1. Обективни - засягат еднакво всички длъжници. Всеки от тях отговаря за целия дълг и никой от солидарните длъжници не може да иска кредиторът да раздели дълга между тях или да отправи иска най - напред срещу някого от тях. Всички длъжници се освобождават, ако един от тях изпълни задължението. Всеки съдлъжник може да противопостави на кредитора така наречените общи възражения, които могат да бъдат свързани с възникването или погасяването на дълга.

2. Субективни действия - проявяват се само в отношенията на един от съдлъжниците. Базират се на това, че всеки от тях е свързан самостоятелно с облигационно отношение с кредитора. Въз основа на това, кредитора може да преследва всеки от длъжниците си поотделно и ако предяви иска си срещу едного, не губи правото да го отправи отпосле срещу друг. В същото време всеки длъжник може да отправи срещу кредитора лични възражения и ако те бъдат уважени произвеждат действие само между кредитора и съответния длъжник. Всички ЮФ, които настъпват в лицето на само един от длъжниците имат относително действие. Поканата за изпълнение на безсрочно задължение, отправена само до един солидарен длъжник прави вземането изискуемо само по отношение на него. Ако един от длъжниците изпадне в забава това не се отнася автоматично и за останалите. Последиците, които настъпват по вина на един от съдлъжниците не могат да засегнат невиновните солидарни съдлъжници. Възможно е самостоятелната облигационна връзка с един от съдлъжниците и кредитора да се погаси, като с това не отпада задължението на останалите. Това става при сливане между един от длъжниците и кредитора, при изтичане, спиране или прекъсване на погасителната давност спрямо един от длъжниците това не може да ползва и останалите - относително погасителни основания. Смесено действащи погасдителни основания - опрощаването в полза на един солидарен длъжник освобождава и останалите, но кредиторът може да запази правата си срещу тях и те остават обвързани за дълга, намален с частта на длъжника, комуто се опрощава; новацията направена с един солидарен длъжник освобождава всички останали, освен ако кредиторът не запази правата си срещу тях. Съдебните решения във връзка със дълга могат да бъдат постановени по всяко отделно отношение, но решение, постановено между кредитора и един солидарен длъжник, не може да има значението на присъдено нещо за останалите.

Второстепенни действия. Между съдлъжниците съществува общност на интереси, и ако един от съдлъжниците постави кредитора в забава, същият се счита в забава и по отношение на останалите. Когато изпълнението е станало невъзможно по вина на един солидарен длъжник, той дължи обезщетение. Това не може да се вмени във вина на останалите и законът предвижда, че те продължават да отговарят солидарно само за стойността на първоначално дължимото.

Разпределяне на дълга между съдлъжниците.

Спрямо кредитора те отговарят за цялото задължение. Но в отношенията между тях действа принципът на разделността - помежду си те са разделни длъжници, така, че ако един от тях плати дълга, той може да иска частта, която тежи върху всеки един от тях. Законът счита, че всички съдлъжници дължат равна част от дълга. Това предположение е оборимо и има сила доколкото не следва друго от отношенията между солидарните длъжници. Това може дза е уговорено между самите длъжници или да се основава на интересът на всеки един от тях, които да не е еднакъв. Дългат се разпределя по друг начин, ако солидарността произтича от деликт. Лицето, което отговаря за вреди, причинени виновно от другиго, има иск против него за това, което е платил. Солидарният длъжник заплатил целият дълг или част по - голяма от тази която дължи има личен обратен (регресен иск) срещу останалите - естеството му зависи от естеството на вътрешните отношения между съдлъжниците и суброгаторен иск - встъпване в правата на удовлетворения кредитор. При неплатежоспособност на един солидарен длъжник загубата се разпределя между останалите включително и този, който е направил плащането, съразмерно с частта им в дълга. Всеки съдлъжник може да противопостави на кредитора общите възражения и е длъжен да стори това в отношенията си към своите съдлъжници.

Неделимост. Задължението е неделимо, когато изпълнение на части не е възможно. Неговото значение се отразява когато има наличност на множество кредитори или длъжници. Ако задолжението е делимо, всеки наследник на длъжника отговаря пред кредитора за наследствения дълг само съразмерно с наследствения си дял, а всеки наследник на кредитора може да преследва наследника на длръжника съразмерно с дела си в наследството. Ако задължението е неделимо, всеки наследник на длъжника може да бъде преследван за целия дълг и всеки наследник на кредитора може да претендира хлащането на целия дълг.

Видове неделимост.

1. Неделимост, която следва от естеството на дължимата престация.

а/ задължения за лични престации.

б/ задължения за предметни престации с предмет неделима вещ.

в/ задължения да не се прави нещо, но задължение да се даде нещо е делимо.

г/ неделими са и ипотеката и поземления сервитут.

2. Неделимост, която следва от намерението на договарящите.

Действия на неделимостта. Това са действията на пасивната солидарност. Освен това когато кредиторите по неделимото задължение са няколко, престирането трябва да бъде извършено на всичките общо. Ако това не може да стане, всеки кредитор може да иска да се вложи дължимото за пазене по реда на член 97 от ЗЗД.

31.ЗАЩИТА НА КРЕДИТОРА.

За своите задължения длъжника отговаря с цялото си имущество, но със своите действия той може да се разпореди по такъв начин с него, че да ощети кредитора си. Освен това, при бездействие от страна на длъжника е възможно от правната му сфера да отпаднат права, които биха могли да се използват за удовлетворяване на кредитора. Срещу всички тези опасности кредитора е обезпечен с иска по член 134 от ЗЗД - срещу бездействието на длъжника и с Павловия иск, по член 135 ЗЗД - срещу действия на длъжника, с които той уврежда кредитора.

Упражняване правата на длъжника от кредитора.

Това е иска по член 134 от ЗЗД, който е материален иск. Лицето което подава иска трябва да е кредитор - да има имуществено или неимуществено вземане и да не може да се удовлетвори от останалото на длъжника имущество или удовлетворяването му да е затруднено. Правото срещу което се изпълнява трябва да е имуществено и упражняването му да не е в пряка зависимост от личността на длъжника. То трябва да е и секвестируемо. Упражняването на правото може да стане:

а/ по съдебен път. Кредиторът - ищец подава искова молба. Задължително като страна се призовава и длъжника. Отхвърлянето на иска не засяга правата на ищеца като кредитор. Съдът, за да уважи иска трябва да констатира наличието на предпоставките по член 134 и съществуването на правото. Съществуването или несъществуването на правото има сила на присъдено нещо и спрямо третите лица. Когато съдът установи съществуването на правото от неговата парична стойност могат да се удовлетворят всички кредитори, като водилия иска има право на предпочтително удовлетворяване само за разноските по делото.

б/ извънсъдебно упражняване. Това може да стане само ако съществуването на правото е установено по съдебен път с иск по член 134, ал. 1 от ЗЗД. В този случай съдебно признатото право остава в патримониума на длъжника и от него може да се ползва всеки кредитор.

Павлов иск.

Нарича се още отменителен иск и се прилага, когато длъжникът е увредил кредитора чрез свои действия. Предпоставки за предявяването му са:

а/ да съществува вземане. Не е необходимо то да е изискуемо. В хипотезата, в която длъжникът умишлено е извършил действието за да увреди кредитора не е необходимо дори вземането все още да е възникнало а е достатъчно длъжникат да е знаел, че то ще възникне.

б/ обективна предпоставка. С това правно действие длъжникът да осуетява или значително да затруднява удовлетворяването на кредитора.

в/ субективна предпоставка. Това е знанието за увреждането. При едностранните сделки за увреждането трябва да знае техния автор. При двустранните договори ако договора е безвъзмезден е достатъчно знанието на длъжника; ако е възмезден иска се днанието на двете страни (изключение от този принцип е презумпцията на член 135, ал. 2 от ЗЗД, че ако другата страна е възходящ, низходящ, брат, сестра или съпруг на длъжника тя знае за увреждането; когато съконтрахент е някой извън тези лица неговата добросъвестност се предполага до доказване на противното, което е в тежест на кредитора).

Правото да се предяви Павлов иск се осъществява по съдебен път. Това може да стане чрез конститутивен иск или чрез възражение, ако при насочено принудително изпълнение срещу определен имот се окаже, че той е прехвърлен на трето лице и то предяви иск срещу кредитора за освобождаване на имота от принудителното изпълнение. Тук кредитора може да възрази, че договора е сключен при хипотезата на член 135 ЗЗД и затова не може да му се противопостави.

Последици от Павловия иск. С този иск кредиторът иска обявяването на сключената от длъжника сделка за недействителна спрямо него. При уважаването на иска престацията, която длъжникът е осъществил може да се използва за удовлетворяване на кредитора. С нея се удовлетворява само кредитора, водил Павловия иск. Той се удовлетворява в рамките на вземането си и това се нарича относителна недействителност по отношентие на третото лице, защото то може да избегне принудителното изпълнение като изпълни задължението на длъжника и встъпи в правата на кредитора. Когато третото лице претърпи принудително изпълнение срещу длъжника се прилагат определени правила - например отговорност за евикция при продажбата. Ако третото лице е добросъвестно и отчужди вещта преди предявяването на Павловия иск при недвижим имот, тъй като Павловия иск се вписва може да се установи дали прехвърлянето е станало преди или след предявяването му. Ако сделката на третото лице е била безвъзмездна срещу него може да се осъществи принудително изпълнение, но ако е била възмездна правата му не се засягат. Когато третото лице е било надобросъвестно срещу неуго може да се осъществи принудително изпълнение. Третото лице също има иск срещу длъжника. Ако между него и кредитора с Павлов иск има конкуренция, тя е в полза на кредитора. Вземането на кредитора, за което може да се води Павлов иск според постановление на пленума на ВС, може да бъде парично или непарично. Павлов иск може да се приложи и ако длъжника е извадил от патримониума си точно това право което е дължал на кредитора.

32.ОБЕЗПЕЧЕНИЯ. ЛИЧНИ ОБЕЗПЕЧЕНИЯ.

Поръчителството е договор. С него поръчителят се задължава спрямо кредитора на трето лице да отговаря за изпълнение на задължението на трето лице. Страни по този договор са кредиторът и поръчителят. Страна по него не е длъжникът, защото може да се поръчителства без знанието и дори въпреки волята на главния длъжник.

Условия за действителност:

а/ между страните трябва да се постигне съгласие - кредиторът да приеме поръчителя за такъв и поръчителят да се съгласи да отговаря за изпълнение на чуждо задължение.

б/ за действителността му е необходима писмена форма - формален договор.

в/ поръчителят трябва да е дееспособен, защото поръчителството е сделка на разпореждане с имущество.

г/ поръчителството предполага съществуващ дълг.

д/ с договора за поръчителство поръчителят обещава същия резултат, който главният дължник трябва да осъществи, освен ако е било уговорено друго или това друго следва от естеството на дължимата престация.

Основанието на договора за поръчителство се заключава в намерението за обезпечаване на чуждо задължение - договорът е каузален.

Характерни белези: това е едностранен, формален, безвъзмезден и акцесорен договор.

Отношения кредитор - поръчител. Поръчителят отговаря за целия дълг като при неизпълнение на договора той отговаря за неустойката, лихвите и разноските. Поръчителят е задължен при модалитетите на длъжника. Поръчителствто преминава при универсално правоприемство, цесия и поемане на дълг.

Поръчителството трябва да се отграничава от:

а/ обещаване задължаването или действието на друго лице. Поръчителят отговаря за изпълнението на чуждо задължение, а обещателят не. Той отговаря само за вредите, ако третото лице не извърши уговореното действие или не поеме уговореното задължение.

б/ встъпване в дълг. Поръчителят отговаря на собствено правно основание, а встъпилият в чужд дълг дължи на същото правно основание, на което дължи и първия длъжник.

в/ заместване в дълг. Договорът за поръчителство се сключва виноги между кредитора и поръчителя. Договорът за заместване в дълг също се сключва между кредитора и третото лице, но той може да бъде сключен и между първоначалния длъжник и заместника му и ще има действие за кредитора, ако същият го одобри. Поръчителят може да се задължи да отговаря само за част от дълга и при модалитети, различни от тези на главния дълг, а заместващия нов длъжник дължи на същото основание и поема дълга такъв, какъвто е. Поръчителят става длъжник на кредитора, без главния длъжник да се освобождава, а при заместването новият дължник идва на мястото на досегашния, който се освобождава от всякаква обвързаност спрямо кредитора.

г/ клауза “делкредере”. Комисионерът може да гарантира изпълнението на задължението на лицето, с което е договарял, но с това се явява главен длъжник, а не поръчител.

д/ солидарна сазъдълженост. При нея отделните задължения са координирани помежду си и съществуването на едно от тях не е предпоставка за съществуването на друго. При поръчителството задължение за поръчителя може да има само ако има главно задължение.

е/ несъвършена делегация. Това е когато втори длъжник се оказва задължен пред кредитора паралелно с досегашния. С удовлетворяването на кредитора, независимо от кой от двамата длъжника се погасява вземането му. Длъжникът при несъвършена делегация е задължен на собствено, а не на акцесорно основание, както поръчителят. Затова той не може да противопостави на кредитора възраженията на другия длъжник, което може да се направи от поръчителя.

ж/ авал (менителнично поръчителство). Това е поръчителство по запис на заповед и е едностранна правна сделка. То е самостоятелно и абстрактно. Авалистът отговаря винаги солидарно, докато обикновеният поръчителможе да уговори с кредитора, че няма да отговаря солидарно с главния длъжник.

Прекратяване на поръчителството.

а/ изпълнение - поръчителството се прекратява чрез изпълнение на задължнетието и други, равностойни му погасителни актове.

б/ други основания - поръчителят го е обусловил със срок; кредиторът е продължил срока за изпълнение на длъжника, без поръчителят да се е съгласил с това продължение; ако поради действията на кредитора, поръчителят не може да встъпи в правата му.

33.РЕАЛНИ ОБЕЗПЕЧЕНИЯ.

Залог.

Изпълнението на едно задължение може да бъде обезпечено с една движима вещ така, че кредиторът да има право при неизпълнение да се удовлетвори от цената на вещта по предпочитание пред другите кредитори на същият длъжник - заложно право на кредитора. Това е потестативно вещно право. Кредиторът като държател на вещта и владелец на заложното право се ползва с владелческа защита по член 76 от ЗС. То разполага и с петиторна защита срещу всяко трето лице, у което заложената вещ би се намерила. Заложното право може да се определи като акцесорно и неделимо вещно право, което обезпечава удовлетворяването на кредитора за цялото му вземане.

Учредяване на залог.

Законен залог по силата на Закона за банките, възникващ по непосредствено разпореждане на закона.

Заложното право се учрезява и чрез договор, страни по който са залогодателят (длъжника или трето лице) и кредиторът - залогоприемател или залогодържател. Съгласието се постига между залогодателя и кредитора и не се нуждае от никаква форма. За да може да се противопостави на третите лица то трябва да е писмен документ с достоверна дата, в който да бъдат обозначени обезпечаваното вземане и заложената вещ. Съгласието на страните се постига с предаването на заложената вещ от залогодателя на кредитора или на трето лице, защото договорът за залог е реален договор. Предаването се смята за осъществено дори и когато кредиторът бъде поставен в състояние само да упражни фактическата си власт над заложената вещ, когато поиска това. Но предаване няма, ако заложената вещ остава в ръцете на залогодателя макар и на друго основание.

Предмет на залога са всички движими вещи, чието залагане не е изрично забранено, имащи самостоятелно съществуване и имуществена стойност. Парите също могат да бъдат предмет на залог - когато се предават на кредитора е налице неправилен залог, защото вместо държател на заложена вещ, кредиторът става длъжник на парите. Обикновено при залагане на пари те се депозират в банка, която издава на залогодателя гаранционно свидетелство. Една вещ може да бъде предмет на няколко договора за залог. Тя може да се залага пред различни кредитори ако е предадена на трето лице или ако първият кредитор по залога се съгласи да предаде заложената вещ на втория след удовлетворяването си.

Залогодателят за чужд дълг отговаря с вещта си ограничено, може да прави на кредитора всички възражения на длъжника, да прихваща вземането на длъжника със задължението на кредитора към него, а ако изпълни чуждото задължение се суброгира в правата на удовлетворения кредитор срещу поръчителите.

Залог върху вземания. Негов предмет са вземания, които могат да бъдат прехвърлени с изключение на тези, които по разпореждане на закона, на договор или поради естеството си не могат да се цедират. Това е неформален договор, но функционирането му е обусловено от неговото съобщение. Вземания, обособени в запис на заповед или книги на преносителя се залагат със заложно джиро.

Ипотека.

Когато изпълнанието на едно задължение е обезпечено с един недвижим имот, така, че кредиторът има право при неизпълнение да се удовлетвори от цената на недвижгимия имот по предпочитание пред другите кредитори на същия длъжник или на собственика на имота, той разполага с ипотечно право. Ипотеката е вещно, акцесорно и неделимо право върху недвижим имот. Тя го следва и ипотекарния кредитор може да иска абсолютно от всеки да се въздържа от действия, които биха пречили или затруднили удовлетворяването на вземането му от цената на ипотекирания недвижим имот. За да има ипотека е необходимо съществуването на вземане. Тя го обезпечава допълнително, защото длъжникът най - напред отговаря общо с цялото си имущество. Преди да е възникнало вземането, което тя ще обезречи не може да има ипотека. Веднъж породено ипотечното право следва съдбата на вземането което обезпечава. То може да се погаси, да се завещае, да се прехвърли, да се заложи и други. За всичко това се прави съответно отбелязване към акта за учредяване на ипотеката. Всяка част от вземането е обезпечена от ипотечното право и всяка част от имота обезпечава вземането - плащането на една част от дълга не освобождава част от имота от ипотеката; разделянето на дълга не води до раздробяване на ипотечното право. Продажбата на част от ипотекирания имот не освобождава продадената част от ипотечната тежест.

Могат да се залагат всички недвижими имоти, постройка, притежавана в суперфициарна собственост върху чужда земя, суперфициарно право, етаж в етажна собственост, идеална част върху недвижим имот. Не могат да бъдат ипотекирани недвижими имоти и вещни права върху тях, които са вън от гражданския оборот, които не могат да бъдат отчуждавани; не могат да бъдат ипотекирани отделно, сервитутите върху недвижими имоти.

Видове ипотека:

а/ договорна - възниква чрез вписване на договор за ипотека съставен във формата на нотариален акт. Може да се учреди само от дееспособно лице, което в момента на договарянето е собственик на имота. Формата на акта е нотариална и трябва да са спазени всички данни: за имота, за вземането, за което се учредява ипотеката и размера на сумата за която тя се учредява.

б/ законна ипотека - случаите на учредяването й са изрично изброени в закона и направо се вписват за обезпечаване на вземането на определени категории кредитори. Изброени са в член 168 от ЗЗД:

= в полза на отчуждителя на недвижим имот - върху отчуждения имот за обезпечение на вземанията му по договора.

= в полза на съделителя, комуто се дължи допълнение на дела - върху недвижимите имоти, оставени в дела на онзи съделител, който дължи допълването.

= законна ипотека в полза на държавата.

Законовата ипотека има същата форма и условия за валидност както договорната, но за разлика от нея се вписва по силата на закона.

в/ ипотека, учредена чрез едностранно изявление. Това е обезпечение пред съд. Собственикът на имота, който ще се ипотекира, дава нотариално завереното си съгласие за ипотекиране на имота и това заявление се вписва в особената ипотечна книга.

Вписване на ипотеката - това е начинът за учредяването й. Става в ипотечна книга която е публична. Вписването дава предимство на ипотекарния кредитор пред хирогфарните и останалите ипотекарни кредитори за същия имот, ипотеките на които следват по дата неговата. Вписването трае 10 години от датата на извършването му и за да бъде продължено, преди изтичане на срока трябва да се поднови.

Ипотеката се заличава при погасяване на главното вземане. Може да стане доброволно въз основа на изразената воля на кредитора - съгласие в нотариална форма; със съдебно заличаване въз основа на съдебно решение влязло в законна сила; заличаване по искане на купувача на имота - достатъчно е да докаже на нотариуса, че той не е поел ипотеката върху себе си. Ако заличаването е било недействително, ипотеката не се възобновява, а е необходимо новото й вписване.

Кредитор, чието вземане е обезпечено с ипотека има право да не допуща влошаване на ипотекирания недвижим имот, на предпочтително удовлетворяване от цената му при публична продан.

Ипотеката се погасява с погасяването на главното право към което е придадена или на свои собствени основания. При погасяване по първата причина, това става ако вземането е изцяло удовлетворено. Погасява се на собствено основание, ако ипотекирания имот погине; бъде отчужден за държавна или общинска нужда; кредиторът се откаже от ипотеката; при принудителна продан и при заличаването на ипотеката. Възможно е кредиторът да придобие сам ипотекирания имот и с това ипотеката да се погаси, защото никой не може да има ипотека върху собствения си имот. Само в хипотезата на член 178 от ЗЗД е възможно да има ипотека върху собствен имот - когато някой купи имота и не поеме ипотеката върху него. Той може да плати на ипотекарния кредитор до размера на цената, която дължи за ипотеката. По този начин той встъпва в правата на удовлетворения ипотекарен кредитор по отношение на кредиторите, чиито ипотеки са учредени, преди той да е купил имота. Ако някой от тях предизвика публична продан, купувачът като ипотекарен кредитор от пръв ред ще получи поне покупната си цена.

гражданскоправни науки

21.ВЛАДЕНИЕ И ДЪРЖАНЕ.

Владение.

Уредено е в чл. 68 от ЗС - Владението е упражняване на фактическа власт от едно лице лчно или чрез другиго, върху вещ, коята лицето държи като своя. Елементи - corpus - фактическо господство над вещта, което е обективен елемент и animus - психическото отношение към държането на вещта, кое3то е държане “като своя”, субективен елемент. Държането може да бъде просто намерение за придобиване на вещта, владение на основание предлварителен договор, което е правно основание за придобиване на владение, но не и на собственост и добросъвестно владение тоест владее на правно основание, годно да го направи собственик без да знае, че праводателят му не е собственик или че предписаната от закона форма е била опорочена. По презумпция на закона е установено, че който владее между два момента, владее и в промеждутъка. За владелеца се предплага, че държи вещта като своя, докато той не докаже, че я държи за другиго.

Придобиване и изгубване на владение.

Две лица не могат да владеят едновременно една вещ, освен ако не са съсобственици. Придобиването на владението от едно лице води до загубването му от друго лице. Придобиване имаме:

= при предаването му от досегашния владелец (собственик) на нов. При предварителен договор за продажба на един имот той е правно основание за придобиване на владението и от момента на сключването му започва да тече давностен срок.

= чрез окупация - завладяване.

= когато копувачът и продавачът се договорят, че владението остава в стария собственик, а собствеността преминава у купувача без владението.

Владение и държане.

При държането липсва animus. Държателят владее (упражнява фактическата власт) върху една вещ, но не като своя.

Защита на владението.

Владението не е субективно право, но то трябва да бъде защитено срещу самоуправство. В член 75 от ЗС е уреден иск за защитата му. Условие е да има непрекъснато владение в продължение на 6 месеца като срока е преклузивен. Необходимо е да се докаже нарушаването на владението и да се посочи извършителят. С този иск владелецът може да се защити дори срещу собственика, който със самоуправни действия си е върнал вещта. В член 76 от ЗС се защитава владелецът или държателят, на които по скрит начин или чрез насилие (включват се заплаха и сила), е отнета вещта.

Добросъвестно владение.

Добросъвестен владелец е този, който владеее на правно основание годно да го направи собственик, без да знае, че праводателят му не е собственик или че е опорочена от закона форма за прехвърляне на собствеността.

Елементи на corpus и animus на добросъвестното владение.

Корпус. Правното основание, на което се владее вещта има дефекти - праводателят не е собственик и липсва съдържание на сделката; опорочена е формата: обикновено се използва нотариалната форма, но при продажба на наследство или на недвижими имоти от наследство, при учредяване на право на строеж или на надстрояване и пристрояване на близки роднини, съсобственици или на етажни собственици формата е писмена с нотариална заверка на подписите на заявлението, че има съгласие да се строи; обикновена писмена форма при учредяване право на строеж върху държавна или общинска земя, която се вписва в нотариалните книги (по ЗДС и ЗОС).

Анимус. Владелецът не трябва да знае, че правното основание е негодно. Той се счита за добросъвестен до предявяването на ревандикационен иск от собственика.

Правното значение на добросъвестността се изразява в по - кратката придобивна давност - 5 години, правото му да събира плодовете от вещта като трябва да върне само онези, които е събрал след поканата да върне имота, правото на обезщетение при подобрения за сумата, с която се е увеличила стойността на имота в резултат на него и правото на задържане докато не му се заплати обезщетението.

Права на подобрителя върху чужд имот.

При владението има колизия между правата на владелеца и собственика и затова е необходимо отношенията между тях да бъдат изчистени докрай. По време на владението, владелецът може да направи подобрения в имота и това да е основание за възникване на определени права в негова полза. За по - доброто им прецизиране се въвежда понятието “добросъвестен подобрител”. Такъв може да бъде лицето, което е било добросъвестен владелец; недобросъвестния владелец, който владее имота на основание сключения предварителен договор с несобственик на имота (при опорочаване на формата на договора); обикновеният враделец (недобросъвестен), който извършва подобрения в имота със знанието на собственика, нжо без той да се противопостави. Държателят не може да претендира за правата на подобрител върху чужд имот по член 72 до 74 от ЗС, а въз основа на неоснователното обогатяване по член 55 от ЗЗД.

Права на владелеца подобрител като добросъвестен и обикновен подобрител.

Плодове. Ако владелеца полага грижата на добър стопанин той трябва да полручи онези плодове които би получил собственика. Във вещното право правилото е, че собственика на вещта - майка става собственик и на плодовете. От това правило има изключения и едно от тях е, че добросъвестния владелец се ползва от вещта и плодовете и до предявяване на ревандикационен иск. Недобросъвестния владелец няма право да придобива плодовете и дължи връщането им1 но не това което е придобил, а това, което трябва да придобие, ако е полагал грижата на добър стопанин като му се приспаднат разноските с изключение на случаите, когато те са по - големи от придобитата.

Разноски. За разноските за запазване на вещта добросъвестния и недобросъвестния владелци имат равни права. Разноските, които от опитност и от практиката са установени като необходими за нормалното използване и поддържане на вещта се наричат необходими разноски. Независимо какъв е владелецът, собственикът му ги дължи.

Подобрения. Пленумът на ВС е дал определние за подобрения “подобрение има когато вложените средства са довели до увеличаване стойността на имота”. Стойността се определя към деня на постановяване на съдебното решение. Подобренията биват обикновени и луксозни. За обикновените се дължи направеното увеличение на стойността на вещта а за луксозните само ползувателната им стойност. Когато подобрителят е добросъвестен той има право на увеличената стойност на имота, а недобросъвестният има право на по - малката стойност от направените разходи и увеличената стойност на имота. Добросъвестният подобрител има право на задържане до заплащане стойността на направените подобрения и разноски. Съдът трябва да се произнесе по правото на задържане със съдебно решение. Това право не може да се упражнява извънсъдебно или от съдия - изпълнител. Според тълкувателно решение на ОСГК на ВС правото на задържане може да се противопостави на трето лице, което е придобило имота, ако е било недобросъвестно. Владелецът трябва да докаже недобросъвестността му. Предявяването на иска за подобрения става при предявен ревандикационен иск, при предаване владението на имота, при преминаване на владението в държане със съгласието на собственика. От този момент тече 5 годишна погасителна давност за иска.


22.ДОГОВОР.

Същност.

Според чл.8 ал.1 от ЗЗД договорът е съглашение между две или повече лица, за да се създаде, уруди или унищожи една правна връзка между тях. Той е институт на цялото гражданско право и е едно от най-важните средства за създаване, уреждане и унищожаване на облигационните отношения. Той е и техен източник.

Значение.

Чрез договорите субектите на гражданското право уреждат отношенията си по начин, който най-добре отговаря на интересите им. Самостоятелното установяване на отношенията е гаранция за равнопоставеността на страните.

Видове.

1. Възмездни и безвъзмездни.

При възмездните договори всяка от страните се задължава срещу насрещна престация. Не е необходимо двете насрещни престации да бъдат еквивалентни, а е достатъчно страните да ги считат за такива.

При безвъзмездните договори едната страна дава на другата или се задължава за нещо в нейна полза без насрещна престация. Такива са договора за влог, за заем за послужване, за поръчка, за дарение и други.

Значението на двата вида договори е отразено в правните им последици. Който се е задължил безвъзмездно е обвързан с по-малка строгост в сравнение с този, който се е обвързал срещу насрещна престация. Интересът на този, който получава нещо безвъзмездно се закриля по-малко.

2. Едностранни и двустранни.

Едностранния договор поражда задължение в тежест само на едната страна. В резултат едната страна е само кредитор, а другата - само длъжник. Например при заема за послужване. Едностранния договор може да бъде възмезден или безвъзмезден.

Двустрания договор безусловно и по необходимост поражда права и задължения и за двете договарящи се страни. Всеки е длъжник и кредитор за контрахента си. Насрещните права и задължения са в отношение на взаимна зависимост в две направления:

= правата и задълженията на едната страна се пораждат само ако едновременно възникнат права и задължения и за другата страна. Тази връзка се нарича генетична.

= взаимната зависимост е и функционална - необходима е за проявяване на насрещното задължение. Тя съществува до окончателното осъществяване на правните последици и неизпълнението на задължението от едната страна е достатъчно основание другата да откаже да изпълни. От тук следва, че:

никоя от двете страни не може да иска изпълнение на вземането си, преди да е изпълнил или поне да е готов да изпълни. Ако въпреки това поиска изпълнение, претенцията му ще бъде отблъсната с възражение за неизпълнен договор.

функционалната зависимост се проявява, когато е настъпила случайна невъзможност за изпълнение. В този случай страната се освобождава от задължението си и заедно с това отпада по право и обвързаността на другата страна.

виновното неизпълнение на една от договарящите страни окончателно разколебава установеното между тях равновесие и изправната страна може да развали договора (чл.87 от ЗЗД), за да се освободи от една обвързаност.

Всичко това показва, че двустранните договори могат да бъдат само възмездни.

Несъвършено двустранни договори - те са средно положение между едностранни и двустаранни договори. Това са ония едностранни договори, при които е възможно отпосле да възникват задължетния и за другата страна. Например, влогът е едностранен договор, защото от него само за влогоприемателя възникват задължения, но ако той е направил разноски за запазването на вещта, този нов факт е основание да се породи задължение за влогодателя да ги плати. Към несъвършените двустранни договори не се прилагат правилата които се отнасят до двустранните договори.

3. Комутативни и алеаторни. Могат да са само двустранни.

Комутативен е договорът при който облагата за всяка една от страните е известна и определена.

При алеаторният договор облагата, която едната или двете страни ще извлекат от договора, не е известна и определена във време на договарянето, а зависи от едно бъдещо, случайно и неизвестно събитие. Такъв е застрахователният договор.

4. Консенсуални, реални и формални договори.

За валидността на консенсуалният договор е необходимо и достатъчно съвпадение на волеизявленията на двете страни.

При формалният договор като елемент от неговият фактически състав и като условие за валидността на волеизявлението на страните е спазването на установената от закона форма.

За действителността на реалният договор вън от съгласието на страните е необходимо предаването на вещта. С това договорът е сключен.

5. Главни и акцесорни.

Главният договор има самостоятелно и независимо съществуване - валидността му не е обусловена от валидността на друго, предшествуващо го правоотношение.

Акцесорен (добавъчен) е договора, който предполага наличността на друго правоотнашение и е валиден само ако и то е валидно, например залог, ипотека, поръчителство.

6. Ненайменувани договори.

7. Предварителен договор - поема се задължение в бъдеще да се сключи друг договор.

8. Договори при общи условия. Те се използват за улеснение при масово сключвани договори. Клаузите им не се разискват между двете страни, а са установени от напред, от доставчика и за другата страна съществува възможността или да ги приеме, или да не сключи договор. Съдържанието им е типизирано, но в отделни случаи може да съдържа и “особени условия”, индивидуално обсъждане и уговаряне между страните. Договорът е сключен когато направеното от едната страна предложение е прието от другата. При противоречие между особените и общите условия се дава предпочитание на особените (член 16, ал.2 от ЗЗД). Договорите при общи условия се сключват и когато имаме продължително изпълнение. Изменението или заменяването на общите условия има сила за насрещната страна само, ако това й е било съобщено и тя не е заявила писмено в дадения и достатъчно дълъг срок, че ги отхвърля (член 16, ал.3 от ЗЗД). Тук е налице сключване на договора с мълчание.

Тълкуване на договорите. Страните сами определят съдържанието на договора, но когато са изразили зле волите си, той трябва да се тълкува, за да се разкрие точният смисъл на техните изявления. Правилата на тълкуването са уредени в член 8 и член 20 от ЗЗД. Необходимо е да се търси действителната обща воля. Смисълът на думите се установява като се изхожда от общоприетото им значение за мястото, където е сключен договора. Тълкува се само когато договора е неясен тоест когато неговите клаузи могатда бъдат разбирани нееднозначно. Може да се използват различни доказателства: писмени, свидетелски показания ако няма писмени документи, аналогия и аргумента за по - силното основание обикновени човешки презумпции и т. н. Отделните уговорки трябва да се тълкуват във връзка едни с други и всяка една да се схваща в смисъл, който произтича от целият договор с оглед на целта му. Цялостното тълкуване на договора се прави като се държи сметка за обичаите. Изхожда се от постулата, че страните са били добросъвестни при сключването на договора.

СКЛЮЧВАНЕ НА ДОГОВОРА. ПРЕДДОГОВОРНИ ОТНОШЕНИЯ.

Чрез договорите субектите на ГП уреждат отношенията си по начин, който най - добре отговаря на интересите им.

Сключване на договора.

Оферта.

1. Същност. Това е предложение към определено лице или неограничен кръг лица, за сключване на договор, което е винаги с точно определено съдържание и автор. Трябва да се различава от поканата, която няма точно определено съдържание и само определя кръга от възможностите на своя автор. На поканата се прави оферта. С офертата една от страните по бъдещия договор поема инициативата за неговото сключване. Нарича се предложител или оферент. Когато се приеме офертата се прави акцепт.

2. Форма. Офертата се прави във форма, необходима за сключването на договора, определена е от закона, а ако няма такава оферента е свободен да я избере. Не е налице предложение, ако изявлението не съставлява покана за сключване на договор; ако офертата не е достатъчно пълна, защото тя трябва да отразява окончателната воля и договорът трябва да може да се сключи с едно просто “да” на другата страна; офертата трябва да е отправена да друго лице и оферента да е направил всичко възможно, за да стигне тя до него като не е необходимо лицето да е познато на оферента; обикновено предложението се предхожда от преговори и те трябва да бъдат провеждани като договарящите се страни действат добросъвестно и съобразно добрите нрави.

3. Обвързваща сила на офертата. С нея се определя колко впреме оферента е обвързан от офертата.

Когато оферента е определил срок офертата го обвързва до изтичането му, без оглед на това, дали предложението се прави на отсъстващ или присъстващ като оферента не може да оттегли офертата си до изтичането на този срок. Счита се, че той едностранно се е обвързал.

Когато няма определен срок се отчита дали офертата е към отсъстващ или присъстващ. Когато е на присъстващ тя обвързва предложителя само в случай на незабавно приемане, иначе губи силата си - член 13, ал. 3, изр. 1 от ЗЗД. Присъстващи са и преговарящите по телефон, факс или друго средство, което им дава възможност да комуникират непосредствено. В офертата може да се предвиди по - късно приемане. Когато офертата е направена на отсъстващ между предложението и приемането има известен период от време, който се определя според обстоятелствата и отчита времето на пристигане на офертата, запознаването с нея и връщането на отговора при нормални обстоятелства. Задължителната сила на предложението е установена в полза на лицето, на което то се прави. Офертата има задължителна сила по силата на самия закон. Оферента може да я изключи, ако изрично заяви, че не се счита за обвързан от нея.

Предложението губи силата си, ако бъде отхвърлено, ако изявлението за приемане не пристигне освоевременно по вина на този, който приема офертата или ако бъде оттеглено преди или най - късно с пристигане на предложението - член 13, ал. 2 от ЗЗД.

Приемане (акцепт).

Това е изявление, за пълно съгласие с предложението и ако е друго се приема за отхвърляне. То трябва да изхожда от лицето, на което е направено, от негов представител или неговите наследници и да бъде отправено към предложителя, негов представител или неговите наследници. Приемащият трябва да бъде дееспособен.

Начин на приемане. Не трябва да оставя съмнение относно окончателното решение. Да бъде безусловно - няма приемане, ако то е с резерва и съдържа насрещни условия като за резерви не се приема разширяването на предложението; да бъде изрично - волята за сключване личи от изричните изрази на приемащия или мълчаливо - приемането личи от действията на приемащия. Простото мълчание не означава съгласие за сключване.

Изявлението за сключване губи силата си, ако съобщението за оттеглянето му стигне у предложителя преди или едновременно с приемането. Ако от късно пристигналото приемане на предложението се вижда, че е било изпратено навреме, договорът се счита за сключен, освен ако предложителят незабавно извести другата страна, че счита приемането за закъсняло.

Сключване.

Необходимо е съгласието на двете страни. То трябва да обхваща всички съществени условия на договора и освен това, онези несъществени условия, за които една от страните или двете страни считат, че трябва да се споразумеят. Разногласието на страните трябва да бъде явно и съзнавано и в този случай договорът не се счита за сключен. Разногласието може да е и скрито - страните считат, че са се съгласили за всичко, когато всъщност волеизявленията им се отклоняват едно от друго. В резултат договорът не е сключен, защото простото убеждение, че е постигнато съгласие не може да замести действително постигнатото съгласие.

Моментът на постигане на пълно съгласие е моментът на сключванве на договора. Предложението, направено на присъстващ трябва да бъде прието незабавно, освен ако е даден срок за приемането му. Съгласие се постига в момента в който предложението се приема. Договори между отсъстващи - има 4 възможности:

= теория на изявлението: момента, в който адресатът на офертата заяви, че я приема.

= теория на узнаването: моментът, в който предложителят е узнал, че неговото предложение е прието.

= теория на получаването: моментът, в който изпратеното приемане е достигнало у предложителя.

= теория на изпращането: моментът, в който адресатът на офертата е изпратил съобщението.

Нашето право е възприело теорията на получаването - член 14, ал. 1 от ЗЗД “договорът се смята за сключен в момента, в който приемането достигне у предложителя”.

Местосключване. Според член 14 ал 3 от ЗЗД това е мястото, където е направено предложението. Понякога местосключването се определя от местоизпълнението на задължението по договора. С оглед на местосключването се определя и валидността на сключените в чужбина договори.

Преддоговорни отношения.

От момента, в който страните са влезли в съприкосновение една с друга със сериозното намерение да сключат договор между тях се установява правно - релевантна връзка - ЮФ е поставянето им в контакт. Връзката се установява с получаване на предложението. То поражда преддоговорни задължения, но обикновено офертата идва след предварителни преговори и в този период от време страните са задължени да спазват едно законово определено поведение. При воденето на преговори и сключването на договори страните трябва да действат добросъвестно като в противен случай дължат обезщетение. По - важни преддоговорни отношения:

1. Задължение за взаимно уведомяване за обстоятелства, свързани със сключването на договора. Неспазването му може да доведе до нищожност на договора поради неясна представа.

2. Мерките, които преговарящите трябва да вземат, за да се избегне увреждане на едната или другата страна през време на преговорите.

3. Да не се прекъсват произволно преговорите. Това се прилага при сложни договори, където още в течение на преговорите се правят разноски от страните.

4. Взаимно обезпечаване на валидността на договорите - необподимо е премахване от правната сфера на обстоятелства, които биха допринесли за нищожност или унищожаемост на договора.

Отговорност.

Основанието е член 12 изр. 2 от ЗЗД. Обезщетението е санкция. Вредите, които подлежат на поправяне са претърпените загуби - ефективно намаляване на имуществото, пропуснати ползи - нереализирано увеличение на имуществото, позитивни вреди - определят се от размера на интереса за изпълнение и негативни вреди - определят се от интереса за склюбване на договора.

Обхват на обезщетението - разноските които страната е направила за сключване на договора; разноските, които тя ще направи за сключването на нов договор при по - неблагоприятни условия.

Характер на отговорността. В сегашната цивилистика се приема, че отговорността е деликтна - подчинява се на режима на непозволеното увреждане.

ПРЕДВАРИТЕЛЕН ДОГОВОР. ДЕЙСТВИЕ НА ДОГОВОРА. ДОГОВОР В ПОЛЗА НА ТРЕТО ЛИЦЕ.

Понятие за предварителен договор. С него се поема задължение в бъдеще да се сключи друг договор. Може да бъде едностранен или двустранен. Прилага се преди всичко за продажба на недвижими имоти и тогава се нарича обещание за продажба.

Условия за действителност. Важат всички условия за действителност на един договор. Предварителният договор е валиден само ако окончателният може да бъде сключен - законът не допуска да се сключи предварителен договор за нещо, за което не може да се сключи окончателен. Той трябва да съдържа уговорки относно съществените условия на окончателният договор. За сключването му поначало не е необходима форма, но практиката е наложила изключения. ?лен 19, ал. 1 от ЗЗД сочи като достатъчна гаранция писмената форма на предварителният договор.

Действие на договора. Той създава взаимно задължение за договаряне в тежест на всяка от страните. Друго вещно действие той няма. Според член 19, ал. 3 от ЗЗД всяка от страните по предварителният договор може да предяви иск за сключване на окончателният договор. В този случай договорът се счита сключен от момента в който съдебното решение влезе в сила - принудително изпълнение на предварителният договор. Самото решение има прехвърлително действие, но не замества волеизявлението на страната, която отказва да сключи договора, а замества самия него. Всяка от страните по предварителният договор може да предяви иск за сключване на окончателния, ако е изправна - изпълнила е ония задължения, които е поела да изпълни до преди сключването на окончателният договор. В съдържанието на решението трябва да са включени всички елементи на един нотариален акт, защото то има такова значение. Изискванията са посочени в ГПК. Решението трябва да бъде вписано, за да има действие по отношение на трети лица в шест месечен срок от постановяването си. За да се избегне отчуждаването на имота по време на процеса исковата молба също се вписва.

Договор в полза на трето лице. По общо правило всеки договаря сам за сбе си и в свой интерес. Договарянето чрез законен представител се извършва от чуждо име и за чужда сметка, като представителя не е страна по договора. В член 20, ал. 1, изр. 1 от ЗЗД е посочено, че може да се договаря в полза на трето лице, което придобива веднага непосредствено свое самостоятелно право. Страните: обещателят (промитент) и уговарящия (стипулант), се съгласяват, че едно трето лице наречено (бенефициер), което не може да участва в договора нито пряко, нито чрез представител, ще има право да иска изпълнението на поетото от обещателя задължение. Обикновеното приложение на този договор е в застраховките “живот” и “транспортни застраховки”. Уговорката в полза на трето лице поражда права за него, ако договорът е валиден, договарящите наистина са се съгласили да облагодетелстват третото лице, което е достатъчно определено или поне определяемо.

Действие на уговорката в полза на трето лице. Правата се придобиват от него и то има вземане срещу промитента, което произтича непосредствено от договора - стипулираното право възниква веднага и направо в имуществото му и не преминава през имуществото на стипуланта. Договорът поражда за третото лице пряк иск срещу промитента за престиране на уговореното в негова полза. Придобиването от бенефициера не е окончателно защото стипулантът може да отмени уговорката за което е достатъчно едностранното му изявление. При отмяната с обратна сила отпадат придобитите от бенефицера права, стига тя да е последвала преди облагодетелствуваното лице да е заявило, че приема уговореното в негова полза - член 22, ал. 1, изр. 2 от ЗЗД. До момента, в който третото лице заяви, че приема уговорката в негова полза, клаузата за облагодетелствуването му се намира във висящо състояние. С приемането отпада възможността за нейната отмяна и облагата се придобива окончателно от третото лице като не е необходимо да има форма за валидност, а е достатъчно да са извършени конклудентни действия. В член 22, ал. 1, изр. 3 от ЗЗД, е предвидена възможност стипулантът да отмени клаузата и да посочи друго ползващо се лице и след като първоначално облагодетелстваният е приел благата. Третото лице може и да откаже като заяви, че не приема облагата, с което придобитото от него право отпада с обратна сила, но договорът не губи силата си, ако бъде посочено друго ползващо се лице.

Отношения на страните по договора и по повод на договора.

= стипулант (уговорител) и промитент (обещател). Това са страните по договора. Уговорителят може да предяви иск срещу обещателя за изпълнение на задължението. Той може едностранно да развали или да иска развалянето на договора по съдебен ред поради неизпълнение.

= промитент и бенефициер. Бенефициера има претенции за изпълнение към промитента и въпреки, че не е страна по договора той черпи правата си от него. За това могат да му се противопоставят всички възражения, които промитентът е могъл да противопостави на стипуланта като е достатъчно те да произтичат от договора - член 22, ал 2 от ЗЗД.

= стипулант и бинифициер. Взаимоотношенията между тях са продиктувани от всекидневието.

= бенефициер и кредиторите на стипуланта - член 22 ал. 3 от ЗЗД. Ако кредиторите му обявят договора за недействителен по реда на член 135 от ЗЗД (Павлов иск), бенефициера е длъжен да върне само онова, което стипуланта е дал по договора.

Обещаване действието на трето лице. Законът не предвижда възможност да се договаря по начин, който задължава третото лице. Но според член 23 от ЗЗД едно лице може да обещае задължението или действието на трето лице, но от това не следва задължение за третото лице, а само за този който обещава. Този договор се прилага често в практиката и той поражда задължения за обещателя, което се счита за изпълнено, ако третото лице извърши уговореното действие, или поеме обещаното задължение. Ако то откаже обещателят дължи на съконтрахента си обезщетение на общо основание. Обещателят може да се освободи от отговорността за вреди, ако сам извърши обещаното, стига личните качества на третото лице да не са от решаващо значение за договора. То може да се освободи от отговорност, ако е настъпила последваща невъзможност за изпълнение от третото лице.




23.ИЗПЪЛНЕНИЕ.

ПРЕСТАЦИЯ - ПОНЯТИЕ. ВИДОВЕ ПРЕСТАЦИИ.

Понятие.

Обвързаността на длъжника и корелативното право на кредитора да иска определена престация образуват съдържането на облигационното отношение. Престацията е съдържанието на това, което се дължи. В цивилистиката се спори за това кое е обект и кое е съдържание на облигационното отношение. Има две теории за престацията, че това е дължимия резултат или че това е дължимото поведение. Престацията може да бъде определена:

= от закона, ако той е източника на облигационното отношение. Обикновено такова задължение възниква от деликт или от друг правен факт когато закона с императивна норма предписва съдържанието на правоотношението. Ако съдържанието на престацията е посочено в диспозитивна правна норма, задължителната му сила зависи от волята на страните да го включат в договора.

= чрез правна сделка,което е обикновеният случай и източник е едностранно волеизявление. В член 9 от ЗЗД е посочено, че страните могат свободно да определят съдържанието на договора, доколкото то не противоречи на повелителните норми на закона и на добрите нрави.

Престацията трябва да бъде поне определяема. Пълната неопределеност води до липса на предмет на договора. Когато престацията е определяема, нейното точно съдържание се определя чрез тълкуване. Правилата за това са посочени в член 20 от ЗЗД. Освен това е необходимо в отношенията си длъжникът и кредиторът да се съобразяват с правилата на добросъвестността.

Видове престации.

1. В зависимост от формата на дължимото поведение.

= положителна - осъществяването на дължимия резултат изисква положително действие от длъжника, което може да бъде физическо или правно. Дължимия резултат може да се осъществи по - късно като длъжникът, изпаднал в забава със съгласието на кредитора изпълни по -късно, но в този случай той дължи и обезщетение.

= отрицателна. Дължимия резултат може да бъде осъществен само чрез бездействието на длъжника. Отрицателната престация може да бъде самостоятелно задължение, пряка и единствена цел на ЮФ (договора); несамостоятелно задължение - за да се постигне главната цел, определени действия не трябва да бъдат извършвани от длъжника; смесено - задължение за бездействние съчетано със задължение за положителна престация (довереник, който се задължава да извърши определени действия, но му е забранено да възложи извършването им другиму).

Последици при нарушаване на задължението за бездействие - това е неизпълнение. Длъжникат е изпаднал в забава когато не изпълни но в случеят той въобще не може да изпадне в забава, защото нарушението на задължението за бездействие е винаги пълно неизпълнение. При нарушаване на задължението кредиторът може да иска възстановяване на положението отпреди това, като длъжникът сам разруши направеното или кредиторът получи разрешение сам за сметка на длъжника да премахне направеното, което не освобождава длъжника от отговорност за вече настъпили вреди. При опасност от неизпълнене, ако кредиторът е осъдел длъжника си, на него може да му се наложи и глоба при искане на кредитора към съдия - изпълнителя.

2. Задължения с еднократно и трайно изпълнение.

= с еднократно изпълнение се изисква еднократна активност на длъжника.

= с трайно изпълнение. Може да бъде:

а/ задължение с продължително изпълнение, при което непрекъснато в продължение на определен период трябва да се извършват или да не се извършват редица еднакви по същество престативни действия (наемадателят в течение на наемния срок трябва да предоставя ползуването на вещта).

б/ задължение с повтарящо се изпълнение - длъжникат в течение на определен период извършва няколко еднакви престации, които се повтарят през определени или неопределени периоди от време. Най - важно място тук заемат задълженията за периодични доставки.

3. Задължения за делими и неделими престации. Видът им зависи от това, дали може да се изпълни на части без намаление на общата стойност на цялата престация. Това са само задължения за положителна престация. Задълженията за отрицателна престация са неделими. Няма пречка делимите престации да бъдат уговорени като неделими. Ако разделянето на престацията уврежда правата на кредитора, то не може да бъде уговорено. При множество длъжници и делимо изпълнение, всеки длъжник може да изпълни равна част от задължението, а ако дължимото е неделимо - всеки от тях дължи цялото.

4. Задължение за индивидуално и родово определени престации.

= индивидуално определена престация. Това е конкретно и предварително фиксирано задължение, означено по индивидуалните си белези. То не възниква, ако по време на договарянето конкретно дължимото е фактически неосъществимо. Действие на това задължение:

а/ преминаване на собственността: ако предмет на задължението е да се даде определена вещ собствеността преминава веднага с поемане на задължението - член 24, ал. 1 от ЗЗД.

б/ преминаване на риска - собственика носи сам последиците от случайнот погиване или повреждане на вещта. От момента на сключване на договора този риск преминава върху приобретателя.

в/ странични задължения: прехвърлящия собственността трябва да предаде прехвърлената вещ и затова до момента на нейното предаване той е задължен да я пази с грижата на добър стопанин. При случайно погиване на вещта въпреки положената грижа, той не може да бъде държан отговорен, защото рискът е върху приоретателя собственик и задължението да се предаде вещта се погасява като приобретателят дължи цената й, въпреки, че тя не може да му бъде предадена. Ако погиването е настъпило след като вещта вече е трябвало да бъде предадена (длъжникът е изпаднал в забава), рискът от случайното събитие преминава върху длъжника, освен ако той докаже, че вещта би погинала вследствие на това събитие, дори ако би се намирала в ръцете на приобретателя.

= родово определени престации. В случея съществува неопределеност, по отношение на това, кои точно вещи се дължат. Тя е толкова по - голяма, колкото по малко родови белези са посочени при определянето им. За да може да се изпълни задължението, то трябва да се концентрира - да се определят вещите от рода, които се дължат. Според член 24 от ЗЗД това става по съгласие на страните, но когато то липсва дължимите вещи се определят с тяхното предаване. За момента и начина на настъпване на индивидуализацията има няколко теории. Първата е, че това става когато длъжникът е отделил от рода частта за изпълнение на задължението. Втората е когато длъжтикът е уведомил кредитора, че е направил отделянето. Третата е когато длъжникът е направил всичко, зависещо от него за престирани със съдържание, съответно на дължимото. ?етвъртата сочи като такъв момента на предаване на вещто с което длъжникът се смята за изпълнил. У нас са възприети два начина за индивидуализиране - член 24, ал. 2 ЗЗД.

а/ по съгласие на страните. Те се споразумяват за начина на отделянето, което заедно ще извършат. Ако кредиторът изпадне в забава (не се яви да участва в отделянето), длъжникът ще може сам да отдели дължимото като то трябва да е в уговореното или в средно качество и след това той може да го препрати на кредитора или да го предаде за пазене по реда на член 97 от ЗЗД. Концентрацията се извършва в резултат на едностранното отделяне от длъжника, стига отделеното да притежава уговореното или законоустановеното качество. Окончателното отделяне на дължимата престация е след уведомлението, което длъжникът ще отправи на кредитора, че е отделил дължимото. Страните могат да се съгласят индивидуализацията да стане в резултат на мисленото отделяне без материални действия.

б/ когато страните нищо не са уговорили. ЗЗД сочи, че индивидуализацията настъпва при предаването на вещите. То става ръка на ръка, ако длъжникът и кредиторът присъстват и когато дължимото се връчва на упълномощено от кредитора лице. Ако връчването не може да стане по този начин, местоизпълнението е по местожителството на длъжника по време на пораждане на задължението - член 68, буква /В/ от ЗЗД.

Последици от индивидуализацията. С това задължението за родов дълг се концентрира и настъпват всички последици, които законът свързва със задълженията за индивидуална престация:

а/ преминаване на собственността, което става по силата на самия договор, без да е необходимо да се предаде вещта.

б/ преминаване на риска. Става с преминаване на собственността и риска от случайното погиване или повреждане на вещите преминава върху новия собственик. До момента в който концентрацията все още не е станала, рискът се носи от длъжника. Съществува презумпцията, че родът не погива и затова се приема, че само ако всички вещи от рода погинат, или изобщо вече не може да се престира с вещи от този род, имаме обективна незъзможност да се престира, което освобождава длъжника от задължението.

в/ странични задължения. Ако концентрацията ще се извърши не чрез предаване, а по друг начин, върху прехвърлящия ще тежи евентуално страничното задължение за пазене и предаване на вече определената вещ. Неизпълнението на това задължение ще се урежда по правилата за неизпълнение на задължение за предаване на определена вещ.

5. Задължение за заместими и незаместими престации. Задължения за лични действия.

= задължения за заместима престация - дължимия резултат може да бъде осъществен не само от длъжника.

а/ изпълнние чрез друго лице.

б/ изпълнение от кредитора. Ако длъжникът не изпълни, кредиторът може да иска от съда да му разреши да изпълни сам за сметка на длъжника дължимото. Не е необходимо длъжника да има изпълнитлен лист срещу длъжника. Когато вече е осъдил длъжника и има изпълнителен лист срещу него, съдия - изпълнителят два разрешение за извършване на дължимите действия.

в/ субективна невъзможност - длъжникът не може да се позове на субективната невъзможност за изпълнение, защото тя не е приравнена към обективната.

Видове заместими престации - лична заместима престация, при която изпълнението й изисква лично действие на длъжника, което може да бъде извършено от трето лице; предметна престация - тя винаги е заместима.

= задължение за незаместима престация за лично действие - дължимия резултат може да бъде осъществен единствено от длъжника, защото личността и личните му качества са превърнати в съществен елемент от договора. Когато задължението стане субективно невъзможно за длъжника, то става обективно неизпълнимо.

Задължение за незаместима престация за бездействие. Длъжника не може да бъде заместен от друго лице в изпълнението, защото за кредитора е особено важно неговият длъжник да се въздържа от определени действия.

Принудително изпълнение. Дължимият резултат при незаместимите престации не може да бъде постигнат чрез пряко принудително изпълнение, а само по пътя на косвената принуда. Съдия - изпълнителя по искане на взискателя принуждава длъжника да извърши действието, като му налага глоба. Ако и след това той не идзвърши действието, му се налагат последователно нови глоби. В резултат прякото изпълнение не може да бъде искано, но не може да се осъществи, ако длъжникът упорства и предпочита да плати.

6. Задължение за сключване на сделка. Това е особена категория задължение за лично действие. Най - често се среща обещание за продажба. Принудителното изпълнение на това задължение се осъществява по съдебен ред (виж предварителен договор).

7. Задължения да се даде нещо. Това е особен вид задължение да се направи нещо. Има вещно действие и ЮФ, който поражда задължението за прехвърляне на собственността, повлича и самото й преминаване по силата на договора. Такива договори са договора за продажба и за замяна. Задължение да се даде без вещно действие са такива, при които собственността не се прехвърля автоматично. Става ако длъжникът не е собствник, защото вещният ефект не настъпва, но остава задължението да се даде. Самите страни по сделката могат да отложат настъпването на вещното действие:

= продажба със запазване на собствеността. Това е продажба с отлагателно условие и при сбъдването му автоматично настъпва вещноправното действие.

= алтернативните задължения - определянето на престацията става с последващо волеизявление, като с концентрацията се постига и вещноправното действие.

= при родови престации където чрез подледващо действие се премахва неопределеността и се открива възможност за преминаване на собствеността.

8. Задължения с право на избор.

= алтернативна престация - дължат се множество предмети и задължението се погасява щом се престира един от тях по избор на длъжника, кредитора или трето лице. Кредитра има право да получи само един от определените предмети. Концентрацията може да настъпи по няколко начина7

а/ нормален начин - чрез изявлението за избор. За да бъде правнорелевантен изборът трябва да бъде съобщен на другата страна или на двете страни, или на едното от лицата, ако на тази страна има няколко лица. Изборът по начало принадлежи на длъжника, но може да бъде уговорено, той да е на кредитора или на трето лице. Правото на избор преминава върху кредитора, ако длъжника не го е упражнил в определен за това срок, а ако няма такъв докато задължението трябва да бъде изпълнено. Правото на избор преминава върху длъжника, ако кредитора не го упражни в определен срок, а ако няма такъв се определя срок от длъжника. Изборът ще бъде извършен от съда, ако не бъде извършен от третото лице, на което е предоставен.

б/ анормална концентрация - прилага се когато една от многобройните престации стане неизпълнима преди да е бил извършен изборът. Задълженето се съсредоточва върху останалите възможни предмети на изпълнение, или върху обезщетението. Ако невъзможността е настъпила без вина на този, който е имал право на избор, задължението се премества върху останалите възможности. Ако за невъзможността е виновен този, който няма право на избор, другата страна може ако е кредитора да иска изпълнение с възможната престация или обезщетение, а ако е длъжникът да престира възможната вещ и да иска обезщетение за тази, която е станала невъзможна за предаване по вина на кредитора или да се освободи от задължението си като се откаже от обезщетението от кредитора.

= факултативна престация. При нея се дължи една вещ, но по избор на длъжника с престирането на друга вещ задължението се погасява. Съществува риск защото ако дължимата вещ случайно погине, задължението не се пренася върху тази, с която длъжникът може да погаси задълженето си, защото тя не се дължи.

9. Парични задължения. Техен предмет са парите, които са заместими вещи и на тях законът е признал функцията на общ изрзител и платежно средство. Стойността на парите е номинална - отбелязана върху самата банкнота и курсора - стойността им, съотношение с друга парична единица. Не важи правилото, че длъжникът трябва да престира вещ поне средно качество и че длъжникът се освобождава от дълга, ако изпълнението е станало невъзможно не по негова вина. Изплащането на задължението, когато то е саво парично, става по номиналната стойност. Познати са и други уговорки (клаузи) - “златна клауза” при която, изплащането става в злато; тя е забранена по нашето законодателство и уговорка в този смисъл е нищожна и “валутна клауза”, когато паричната престация е в Български лева, но като мащаб се определя стойността на определена валута и в златото.

10. Задължения за лихва. Това е възмездяване на длъжника в пари на собственика на определена сума или заместими вещи за това, че се е лишил от нея за определено време и не е могъл да я използва. Обикновено лихви се дължат само при дълг от парични суми, но според член 240, ал. 2 от ЗЗД, може да се уговори и за заместими вещи. Възнаграждението за индивидуално определена вещ не е лихва, а наем. Лихвата се определя обикновено в проценти и размера и зависи от величината на дължимата сума и времето, през което кредиторът е лишен от нея. Лихвите са граждански плодове, защото се дължат по силата на едно правоотношение. Не са лихви:

= анюитетите: сума, чрез която се погасява част от дълга и лихвата.

= девидентите: тяхната величина не се определя от размера на времето на ползване на една парична сума, а зависи от дохода, получен при дейността на длъжника.

= наемите: те се дължат в резултат на ползването на вещта. Лихвите са акзесорни задължени и не могат да възникнат без да е налице парично вземане. Кгато се погаси главното задължене, се погасява и това за лихви. Когато главното задължение се погаси с обратна сила, ретроактивно отпада и задължението за лихва. Обезпечението за главното вземане обезпичава и вземането за лихвата.

Видове задължения за лихва:

= договорна - тя е въз основа на договор или едностранна сделка. Необходим е писмен документ, в който е посочен деня от който се дължи. Без него се дължи само от деня на забавата. Максималния лихвен процент се определя с разпоредба на БНБ и съгласието на длъжника да плати надзаконова лихва е абсолютно недействително.

Връщане на недължимо платени лихви. Прави се в случаите когато макар и в рамките на законовия максимум, лихви не са се дължали или не са се дължали в този размер. Сумите слредва да се върнат на длъжника, освен ако не се установи, че той ги е платил в рамките на нравствен дълг - член 55, ал. 2 от ЗЗД. Когато длъжникът изпълни задължението си предсрочно, ако срока не е бил уговорен в полза на кредитора, той има право да приспадне лихвите по дълга за размера до края на определения срок.

= законова лихва. Тя не се уговаря, а произтича от закона. Най - ващно място заемат мораторните лихви - те се дължат за забавено изпълнение на парично задължение. Такива са и лихвите, които се дължат като присъдено обезщетение за деликт, защото при тях длъжникът постоянно е в забава. Размера на законовата лихва е три пункта над основния лихвен процент на БНБ.

Анатоцизъм - това е уговорка, че ще се дължат лихви върху вече изтекли лихви. Законът допуска този случай само съобразно с наредбите на БНБ - член 10, ал.3 от ЗЗД.

ИЗПЪЛНЕНИЕ.

Изпълнението е доброволно осъществуване на дължимия резултат. То погасява задължение. Може да се определи като правомерно действие, което се извършва в съответствие с принципа, че договорите трябва да се изпълняват и е нормалният и очакван начин за ликвидиране на отношенията между кредитор и длъжник. От някой цивилисти то се определя като договор, с който кредитора приема престацията. Но в много случаи кредиторът не извършва действия при изпълнението от длъжника. От други автора то се приема като едностранно волеизявление, но има и случаи в които няма волеизявление от нито една от двете страни по договора. Трета теория за естеството на изпълнението е, че то е юридическа постъпка. Всъщност природата на изпълнението зависи от естеството на дължимата престация. Друг спорен въпрс е, необходимо ли е наличието на намерение у длъжника да престира. Нашият закон не се интересува от това, стига престираното да е дължимо.

Принципи на изпълнението.

1. Точност - престацията да съответства на дължимото.

2. Реалност - отнася се до непаричните престации. Отразено е в член 79 ЗЗД и урежда възможността на кредитора при забава заедно с изпълнението да иска и обезщетение за забава или неизпълнение. Когато се иска обезщетение вмето изпълнение, длъжника може да предложи първоначално дължимата престация и обезщетението, ако кредиторът все още има интерес от престацията.

3. Икономичност - дължимото трябва да се изпълни с възможно най - малък разход на средства.

Кой трябва и кой може да изпълнява?

Облигационното отношение обвързва длъжника, който трява да изпълни, но не винаги неговото лично действие е абсолютно задължително. В член 73 ЗЗД са посочени случаите когато престацията задължтелно изхожда от длъжника - задължението е за лична, незаместима престация, кредиторът има интерес да изпълни самият длъжник.

Когато престацията е заместима длъжникът може да изпълни и чрез трето лице, като му възложи това или то само поеме инициативата да изпълни. Кредиторът е длъжен да приеме изпълнението, защото той получава това, което му се дължи. Безразлично за правото е дали третото лице има интерес. На това изпълнение е възможно да се противопостави длъжникът. Това няма значение, ако третото лице има интерес. Ако няма интерес, закона не е посочил разрешение на този проблем, но кредитора би могъл да откаже или приеме плащането, защото всъщност се защитава неговият интерес. Ако на изпълнението от третото лице се противопоставят и длъжникът и кредиторът то не може да изпълни.

Кму трябва да се престира?

Принципът е, че се престира на кредитора или на редовните му представители - член 75 от ЗЗД.

Изпълнението, направено на кредитора освобождава длъжника при условие, че кредитора е способен да получи изпълнението. Неспособни са малолетните и непълнолетните и поставените под запрещение, от чието име действат техните представители. В тежест на длъжника е да докаже, че изпълнението му е редовно. Изпълнение, направено на нередвен кредитор, не погасява дълга освен ако бъде потвърдено от представителя на недееспособния или от самия недееспособен, когато е станал дееспособен. Потвърждаването може да е изрично или мълчаливо. Изпълнение е и когато престирането е отишло в полза на недееспособния. Полезността трябва да се докаже от платеца. Плащането, извършено на недееспособен е унищожаемо и искът за това принадлежи на кредитора. Когато го предявява той трябва да върне престираното, когато то е налице. Длъжникът също може да иска остатъка обратно, стига да предлага насреща редовно изпълнение.

Изпълнение на правено на представители на кредитора, освобождава длъжника, стига лицата да са овластени да действат от името на кредитора. Представителите могат да бъдат договорни - пълномощници; законни - родители и настойници и представителните органи на ЮЛ; съдебни управители - управител на вакантно наследство и особен представител на несъвършенолетни, назначени от съдията, когато техните интереси са в противоречие с тези на родителите им.

Изключения от принципа са:

= престиране на некредитор с погасителен ефект:

а/ когато длъжникът престира на неовластено трето лице и впоследствие кредиторът потвърди тва изпълнение.

б/ длъжникът престира на неовластено лице, но кредиторът се е възползвал от това.

в/ кредиторът изрично или мълчаливо се е съгласил изпълненето да стане по този начин или законът допуска или заповядва да стане така.

г/ при плащане на предявителя или преносителя на ценни книги на заповед. Това изпълнение е валидно, щом преносителят е лигитимиран от непрекъснатите джира като кредитор.

д/ изпълнение направено на преносителя на легитимационен знак или хартия.

е/ изпълнение на привиден кредитор - длъжникът плаща на лице, което той добросъвестно смята за свой кредитор.

= плащане без погасително действие - длъжникът е платил на кредитора, но това не го освобождава. Това е хипотезата когато върху вземането на кредитора е наложен запор от негови кредитори. На длъжника се праща запорна съобщение от съдия - изпълнителя. Ако въпреки това той плати, с това погасява дълга си към кредитора си, но задължението му не се смята погасено по отношение на онзи кредитор на длъжниковия кредитор, по чиято молба запорът е бил наложен. Относно него направеното е недействително и поради това длъжникът може да бъде накаран да плати втори път - на този, който е наложил запора. В случея длъжникът има право на обратен иск срещу кредитора си, за да си възвърне това, което повторно е платил.

Какво трябва и може да се престира?

Длъжникът трябва да осъществи дължимия резултат - член 79 от ЗЗД.

1. Даване вместо изпълнение. Престира се нещо различно от дължимото със съгласие на кредитора. Отличава се от алтернативната престация, защото при даването вместо изпълнение, кредиторът получава нещо различно след като се е съгласил да го получи и съгласието се постига след като вече задължението е възникнало. При алтернативната престация кредиторът се е съгласил да я получи още при възникване на облигационното отношение. Различно е и от новацията където се подновяват условията на дълга с прибавяне на нещо ново към тях, докато при даване вместо изпълнение задължението се погасява. Отличава се и от факултативната престация, при която още от самото учредяване на задължението кредиторът знае, че длъжникът има избор и е дал своето съгласие, а при даването вместо изпълнение няма ограничение какво срещу какво да се престира. Даването вместо изпълнение е договор и длъжникът трябва да е дееспособен, за да го сключи.

2. ?астично изпълнение. Принцип в облигационното право е, че изпълнението трябва да бъде точно и ако длъжникът не престира всичко той нарушава задължението си и прави частично изпълнение. ?лен 66 от ЗЗД сочи, че кредиторът не може да бъде принуден да приеме изпълнение на части, макар задължението да е делимо. Няма частично изпълнение, ако непрестираната част е незначителна. Това правило е в сила, ако длъжникът има един източник на задължение към кредитора. Ако източниците са няколко и задълженията са към един кредитор, изпълнението на едно от тях не може да бъде отказано от кредитора. Изключения от правилото на член 66 от ЗЗД са:

а/ поради естеството на задължението, то не може да се изпълни наведнъж - при задължение с повтарящи се престации.

б/ когато правилото е изключено по волята на страните и това е направено изрично се изпълнява на части.

в/ законът изключва приложението на правилото.

= приносителят на запис на заповед или менителница не може да откаже да приеме частично плащане.

= съдът може да разсрочи изпълнението - от съдия - изпълнителя или при съдебен конкордат, когато съдът решава неплатежоспособният длъжник да плати на части или част от дълга.

Самият кредитор може да предпочете изпълнението на части, но дори да е изказал предпочитание в тази насока, той не може да откаже да получи цялата предлагана му престация, защото ще изпадне в забава.

Кога трябва да се изпълни?

Време на възникване на задължението - момента, в който правопораждащия го конкретен ФС, бъде осъществен.

Време на изпълнение на задължението - времето, когато трябва да се престира. Необходимо е за точното изпълнение на задължението. Престира се на падежа - вземането е вече изискуемо, тоест кредиторът е не само вече в правото си да иска изпълнение, но то вече е поискано или се счита за поискано. Ако изпълнението не се извърши в този момент, то е вече закъсняло.

Определяне на момента за престиране - член 69, ал. 1 от ЗЗД. Ако задължението е без срок, кредиторът може да го иска веднага. При безсрочни задължения кредиторът трябва да обяви на длъжника, че иска изпълнение. Това става чрез покана, в която се дава достатъчен срок за изпълнение, с което се определя момента, в който трябва да се изпълни. Длъжникът от своя страна може по всяко време да изпълни безсрочното задължение и той не може да изпадне в забава преди да е получил поканата.

Срокът може да се определи мълчаливо от страните и това е необходимото време за изпълнение на задължението. В поканата си към длъжника кредиторът съобразява срока с правилата на добросъвестността.

Изрично определен срок. Определянето може да стане преди или след сключването на договора. Изпълнението може да се иска на определен ден или с оглед на едно събитие, чието настъпване е известно и определено и по отношение на датата му срокът е определен. Страните могат да уговорят, че изпълнението може да се иска на определен ден след настъпването на едно сигурно събитие - относително определен срок, защото е необходимо да се определи началния момент, за да стане срокът напълно определен. Може да се уговори, че срокът ще бъде определен от една от двете страни. Ако уговорката е, че ще се престира “при поискване”, кредиторовото изявление определя изискуемостта. Ако уговорката е, че длъжникът ще определи падежа, той престира когато сам определи. В случай че длъжникът не определи срок, кредиторът може да поиска от съда да даде на длъжника достатъчен срок за изпълнение.

Значение на срока.

а/ субективно отношение с оглед на това, в чии интерес е установен срока.

= срок установен в полза на двете страни - кредиторът не може да иска изпълнение и длъжникът не може да изпълни, преди да е настъпил падежа на задълженето.

= срок в полза на кредитора - в този случай задължението е изискуемо, но не е изпълняемо.

= срок, уговорен в полза на длъжника - това е общия принцип и в този случай задължението е изпълняемо но не е изискуемо, от което следва, че ако кредиторът предяви иск за вземането си преди срока, той ще бъде отхвърлен. Ако междувременно е настъпил падежа, искът ще се уважи, но на ищеца няма да се присъдят разноски. Ако длъжникът е изпълнил предсрочно той не може да иска платеното обратно.

б/ в обективно отношение.

= по мнение на страните, валидно изпълнение е възможно единствено на падежа и ако не бъде осъществено, тогава няма възможност за последващо изпълнение - обикновено при фикс - сделките.

= страните считат, че изпълнението е възможно и след падежа и е основание да се търсят от длъжника вреди. Това може да се превърне в пълно неизпълнение, ако междувременно кредитора се е дезинтересирал от него.

Изгубване преимуществата на срока. Законът е установил оборимо предположение, че срокът е установен в полза на длъжника (член 70, ал. 1 от ЗЗД). Длъжникът може да изгуби това преимущество, като вземането става веднага изискуемо. Предпоставките са посочени в член 71 от ЗЗД. Това става, ако:

а/ длъжникът е станал неплатежоспособен. Определя се от отношението на актива към пасива (пасивът е по - голям от актива).

б/ когато длъжникът със своите действия е намалил дадените на кредитора обезпечения.

в/ когато длъжникът не даде на кредитора обещаните обезпечения.

Срокът за осъществяването на една престация се отлага в случаите на мораториум - отсрочка, която се дава с нормативен акт по отношение изпълнението на всички задължения поради особено важни и непреодолими събития (война, земетресения, природни бедствия).

Изчсляване на сроковете - член 72 от ЗЗД. Тази разпоредба важи, ако страните не са уговорили друго. Месецът се брои като се приема съответното число на последния месец, а ако той няма такова, за изтичане на срока се приема последното му число. Седмицата се брои като се вземе последният ден от последната седмица на срока. Дните се броят като не се брои денят, в който е станало събитието или денят на момента, в който започва да тече срока. Срокът изтича с изтичането на последният ден. Ако последният ден е неприсъствен, за такъв се взема първият следващ присъствен ден. Ако срокът изтича определен брой дни преди настъпването на определено събитие, денят на събитието и на изтичането на срока не се броят. Писмените изявления, които се предават по пощата, телеграфа или с радиограма се считат за извършени в срок, ако се подадат до изтичането на двадесет и четвъртия час от последният ден на срока. Уговорките като начало на месеца, се приемат като първо число на месеца, среда на месеца - 15 - то число, края на месеца - последното число.

Къде трябва да се изпълни?

Трябва да се прави разлика между местоизпълнение и местодоставяне. Местоизпълнение е мястото, където длъжникът трябва да извърши действията, които са необходими за да се осъществи държимия резултат и да се счете, че изпълнението е точно. Местоизпълнението често съвпада с местодоставянето и това е при така наречените местни сделки. При дистанционните сделки обаче, то е различно и е посочено с допълнителна уговорка в сделката, с която се уговаря, че длъжникът ще се погрижи престацията да бъде доставена на кредитора. След като е извършил всичко необходимо на местоизпълнението, длъжникът се освобождава от задължението си и всички рискове от местоизпълнението до местодоставянето са за сметка на кредитора. В договорите това се отразява в клаузите “франко”, “ФОБ”, “СИФ”.

Определяне на местоизпълнението. Меродавно е уговореното между страните. Ако те не са уговорили нищо изрично, то следва от естеството на задълженията. В някой случаи законът определя местоизпълнението.

а/ ЗЗД - специална част:

= член 252, ал. 2 от ЗЗД - вложената вещ се връща на разноски на влогодателя в мястото, гдето тя трябва да бъде пазена.

= член 371, ал. 2 от ЗЗД - задължението по запис на заповед трябва да бъде изпълнено там, гдето записът е издаден, ако друго не следва от съдържанието на самия запис.

= издателят на една менителница може едностранно да определи местоизпълнението й - домициална менителница.

б/ определено чрез административни разпоредби.

в/ в случаите, когато нищо не е уговорено между страните или закона не го е уредил, се прилага член 68 от ЗЗД:

= ако се дължи определена вещ тя се престира там, където се намира по време на пораждане на задълженето.

= паричното задължение се изпълнява по местожителство на кредитора.

= всички останали задължения се изпълняват там, където е било местожителството на длъжника, когато се е породило задължението.

Изключение от това правило е уреденото в член 200, ал. 2 от ЗЗД - плащането на цената трябва да стане едновременно с предаването на вещта и на мястото, където то се извършва. Ако обаче е уговорено, че това няма да стане така, се прилага правилото за местожителството на длъжника.

Местоизпълнението има значение главно във връзка с проблема за забавата. Изпълнението от длъжника на местото, където това трабва да стане е точно и повече от това той не е длъжен да стори. Кредиторът е длъжен да отиде на местоизпълнението, защото задълженията у нас са търсими, а не носими. Когато търсимото задължение е срочно и кредитора не го потърси на падежа, той изпада в забава поради неприемане. Длъжникът не изпада в забава и кредиторът трябва да докаже, че е търсил изпълнение. Когато носимото задължение е срочно, длъжникът трябва да престира в жилището на кредитора и когато не стори това той изпада в забава. Но ако кредиторът не приеме предложената престация, той ще е в забава поради неприемане.

Разноски и доказване на изпълнението.

Разноските са по предаване на дължимата престация и по издаване на разписка. Те тежат върху длъжника, но това правило е диспозитивно. При спор точнто изпълнение трябва да се докаже от длъжника, но съществува законова презумпция, че щом кредиторът е приел без възражения, може да се счита, че му е точно престирано. Изпълнението може да се доказва със всички доказателствени средства, като се спазва забраната на член 133 от ГПК. Изпълнението на дълга се доказва чрез разписка - писмено признание, издадено на престиращия от получателя на престацията, за получаването й. Необходимо е тя да носи подписа на изданеля, дълга, датата на престирането, място на престацията. Тодзи който престира, има право да иска документа на дълга. Връщането му по нашето право е необорима презумпция за погасяване на дълга. При пълно плащане длъжникът има право да го иска, а при частично може да иска разписка и отбелязване на изпълнението върху документа на дълга. При загубване на документа на дълга от кредитора, на разписката той отбелязва това свое твърдение. Докато му се върне документът за вземането, длъжникът има право на задържане.

Прихващане на изпълнението (на плащането).

Един и същ длъжник може да има повече еднородни задължения към един и същ кредитор. Той може да направи прихващане на плащане по силата на член 76 от ЗЗД. Длъжникът определя към кое вземане ще се прихване това, което плаща общо, като изхожда от собствения си интерес и е достатъчно по този начин да не уврежда кредитора си. Ограничения за длъжника:

= уговорен в полза на кредитора срок.

= при частично плащане, което кредиторът не е длъжен да приеме, а длъжникът трябва да предложи пълно изпълнение поне на едно от задълженията си.

= при лихвоносно задължение, ако изпълнението не е достатъчно да покрие лихвите, разноските и главницата с погасяването се започва от разноските към лихвата и най - после главницата.

Прихващане по силата на закона - член 76, ал. 2 и 3 от ЗЗД. Прихваща се върху най - обременителния за длъжника дълг; върху най - старото задължение, ако всички са еднакво обременителни; върху всички дългове съразмерно, ако са еднакво стари и обременителни.

Встъпване в правата на удовлетворения кредитор (суброгация).

Изпълнението освобождава длъжника от задължението, само ако то произтича лично от него, не и когато е от трето лрице. Ако третото лице е престирало на кредитора, той е удовлетворен, но длъжтика не може да се счита за освободен от задължението си - изпълнението има ограничен погасителен ефект. Само по отношение на кредитора и длъжникът е вече задължен спрямо изпълнилото лице. Това се нарича суброгация- преминаване на правата на кредитора върху едно трето лице, защото то го е удовлетворило и по този начин е изпълнило задължението на длъжника. В изпълнението имаме модалитет -заместване.

Третото лице може да иска от длъжника да му върне обратно платеното - обратен (регресен) иск. Съществуването на това право зависи от вътрешните отношения между третото лице и длъжника. То може да е платило въз основа на мандатни отношения - длъжникът го е натоварил да плати и то разполага срещу него с обратния иск на доверителя по член 285 от ЗЗД. Третото лице може да е платило на кредитора с пари, които е обещало да даде в заем на длъжника и разполага с иск на заемодателя. Може да изпълнява, защото е решило да се грижи за работите на длъжника, макар той да не му е възлагал тази работа и разполага с обратния иск по член 61 от ЗЗД на упражняващия чужда работа без мандат (пълномощие). Може да плаща без правно основание и има иск за неоснователно обогатяване. Може да плаща с намерение да надари длъжника, когато не разполага с обратен иск. Това е положението и ако длъжника му е дал средствата.

Суброгаторния иск се прилага за да може третото лице, изпълнило чужд дълг да встъпи в правата на удовлетворения кредитор, да упражни всичките права и искове, съпровождащи платеното вземане.

Предели на суброгацията - встъпването в правата на удовлетворения кредитор не лишава третото лице от неговия личен обратен иск срещу длъжника, който произтича от вътрешните им отношения. Суброгаторния иск е допълнителна възможност, която подпомага регресните права на платилия. Затова той се изключва винаги, когато платецът няма регресни права.

Допустимост на суброгацията. Възможна е, ако изпълнилите лица са имали интерес от изпълнението. Правен интерес имат:

а/ задължените за дълга.

= лично задължение: изпълняват, защото дължат и могат да бъдат принудени да изпълнят, но в отношенията си с другите задължени лица те не дължат никак или дължат част от платеното. Такива са поръчителят, който има регресен и суброгационен иск и съзъдълженият, който има суброгационен иск.

= реално задължени: те винаги изпълняват заради други и понеже са задължени да платят имат интерес от това и се суброгират в правата на кредитора. Например купувачът на ипотекипан недвижим имот не отговаря лично за дълга, но отговаря със собствената си недвижима вещ и ива интерес да плати чуждото задължение, като по този начин се суброгира в правата на кредитора.

б/ имащи интерес да платят без да са задължени нито лично нито реално - купувача на имот, върху който тежи възбрана плаща дълга без да е задължен, но има интерес.

Суброгацията отрича абсолютното погасително действие на изпълнението. За правното й естество има няколко теории:

а/ законова фикция.

б/ законна цесия. При суброгация вземането се прехвърля по силата на закона, но тази цесия се различава от договорната по това, че вземането преминава с всичките му принадлежности по силата на закона, а не по силата на правната сделка и само доколкото съществува регресен иск, а не окончателно както при цесията.

в/ смесена теория. Основава се на това, че суброгацията прилича на изпълнението на чужд дълг и на цесията по своя резултат. И двете поставят едно лице в правата на друго. Цесията е обикновена покупка на вземане, а със суброгацията длъжника се освобождава от задължението си спрямо досегашния кредитор и затова, суброгирания можге да иска само това, което е платил, а цесионерът има право на номиналната стойност на дълга независимо колко е дал. Цесията може да се противопостави на третите лица от деня на съобщаването и на цедирания длъжник, а при суброгацията съобщаването не е необходимо. Цесията предполага съгласие на титуляра на вземането за преминаването на правото между цедента и цесионера, а суброгацията настъпва по силата на самия закон. Кредиторът не дължи обезпечение за съществуването на дълга, каквото дължи цедентът.

Действие на суброгацията. Встъпилия може да действа срещу поръчителите и солидарните длъжници в пределите на обратния иск. Той встъпва в привилегиите и ипотеките на кредитора и може да ги упражнява в същият ред, в който те са могли да бъдат упражнени от първоначалния кредитор. Третото лице встъпва в исковете за разваляне на договора от първоначалния кредитор. Ако първоначалния кредитор е имал изпълнително рещение, суброгираният може да се възползва от това и не е длъжен да води наново иск на общо основание.

24.ПРАВО НА ЗАДЪРЖАНЕ.

Право на задържане.

Това е възможността на длъжника да откаже изпалнение на задълженето си докато кредитора не извърши дължимата насрещна престация. Лицето, което упражнява правото на задържане се нарича ретинент и обикновено се намира в положението на длъжник и кредитор едновревменно. Това право има обезпечителна функция и се упражнява извънсъдебно. При предявяване на иска или претенцията за изпълнение от страна на кредитора и упражняване правото на задържане от длъжника, съдът присъжда едновременно изпълнение на двете насрещни престации.

Правопораждащи ЮФ.

а/ фактическия състав са две насрещни задължения. Активно - правото на този, който упражнява правото на задържане и пасивно - срещу това вземане е задържането. Изисквания към активното вземане - да е годно за принудително изпълнение с неизтекъл давностен срок; да не е настъпил падежа му, тоест да е изискуемо; да е разнородно с пасивното, защото в противен случай може да се осъществи прихващане.

б/ задържаното да се намира във фактическата власт на ретинента.

в/ между двете престации да има конекситет - връзка в правен или житейски смисъл, която да не противоречи на справедливостта и добрите нрави. Това е категорично изискване на закона и без нея не може да се осъществи задържането.

г/ упражняването на правото на задържане става извънсъдебно обикновено като възражение срещу предявената претенция. То е самостоятелно отлагателно възражение и с предявяването и удовлетворяването на активното вземане се погасява.

Правото на задържане е уредено в ЗЗД за двжимите вещи и в ЗС за всички.

Правни последици.

а/ промяна в изпълнението по време. При упражняването на правото на задържане длъжникът изпълнява задълженето си след падежа, но не изпада в забава, защото всъщност той има право да отказва временно изпълнението и да изпълни по - късно.

б/ с упражняването на това право длъжникът става държател и вече не разполага с владелческа защита.

в/ упражняването на правото на задържане прави ретинента привилигирован кредитор и той може при всички обстоятелства да се удовлетвори предпочитателно от вещта пред всички останали кредитори.

Правопогасяващи факти.

а/ пради отпадане на правопораждащия ЮФ, защото престацията, която е искана е изпълнена или е изгубена фактическата власт над задържаната вещ. Отпадането на правната връзка не е факт, който води до отпадане на правото на задържане.

б/ допълнителни факти, които водят до това са отказване на ретинента от правото на задържане или даване на обезпечение - член 91, ал. 3 от ЗЗД.

Възражение за неизпълнен договор.

Това е подвид на правото на задържане, има същата цел и се упражнява при същите предпоставки - две насрещни вземания, съществуващо вземане и конекситет. Възражението за неизпълнен договор е възражение по двустранно облигационно отношение на едната страна, с която тя се противопоставя на другата искаща да й бъде изпълнено безда предлага изпълнение на дължимото от нея по същото облигационно отнощение.

Възражението за неизпълнен договор се прилага при двустранните облигационни отношения, когато едновременно и по необходимост възникват две задължения, всяко в тежест на едната от двете страни. Техен източник трябва да е едно и също облигационно отношение. Когато от обстоятелствата е ясно, че страната, която трябва да престира първа няма да получи насрещна престация тя може да откаже да престира и това и е позволено по закон - в член 90, ал. 2 от ЗЗД.

Действието на възражението е като на правото на задържане, но освен обезпечителна функция то трябва да съдейства да бъдат осъществени насрещните престации и за разлика от правото на задържане не може да се отклони с обезпечение.

Възражение за неточно изпълнение. Кредиторът има право да иска пълно и точно изпълнение, освен когато неточността е такава, че сварзана с правилата на недобросъвестността не изисква отлагане на изпълнението на дължимото престиране поради незначителния остатък от него.

25.НЕИЗПЪЛНЕНИЕ.

Неизпълнение.

Изпълнението е осъществяване на дължимия и очакван по силата на договора резултат. Неизпълнението е неосъществяването на резултата. То може да се дължи на несъздаване на необходимите условия от страна на кредитора - забава на кредитора; злата воля или небрежността на длъжника; резултат на случайно събитие.

Последиците от неизпълнението зависят от това, има ли или няма вина длъжника. При вина от негова страна, вредните последици са в негова тежест. Ако се дължи на случайно събитие тежестта се носи според определянето и от правилата относно носенето на риска (невиновна невъзможност за изпълнетие).

Средствата, които могат да се използват, за да се постигне изпълнение са:

1. иск за пряко изпълнение от кредитора - когато интереса му от изпълнението не е отпаднал.

2. Кредиторът е овластен да извърши сам онова, за което е задължен длъжникът, стига изпълнението да не е с оглед личността на длъжника.

3. Реализиране на договорната отговорност - ако изпълнението е обективно невъзможно или интерерът на кредитора е отпаднал, длъжникът отговаря за вредните последици от неизпълнението.

4. Освобождаване от отговорност, ако неизпълнението се дължи на обстоятелства, за които длъжникът не отговаря, като се прилагат правилата за носене на риска.

Форми на неизпълнение.

1. Пълно неизпълнение - длъжникът не е осъществил нищо от съдържанието на престацията или е осъществил всичко, което дължи, но с голямо закъснение или много лошо, така, че изпълнението е безполезно.

2. Неточно изпълнение - то не е адекватно на дължимото.

а/ частично изпълнение - не съответства на необходимото количество и е само част от дължимата престация. Кредиторът не може да бъде задължен да го приеме.

б/ забавено изпълнение - не е престирано на падежа. При фикс - сделките се приравнява на пълно неизпълнение. Ако кредитора не е изгубил интереса си от изпълнението, той приема престацията, но има право на обезщетение за вредите от закъснението, като в този случай длъжникът може да предложи изпълнение с първоначално дължимото плюс обезщетение за забава.

3. Лошо изпълнение.

а/ изпълнение с лошо качество или с качество, което не отговаря на уговореното. Това може да се приравни на пълно неизпълнение.

б/ недобросъвестно изпълнение. Законът предписва всяко задължение да бъде изпълнено добросъвестно и с грижата на добър стопанин.

Неточно изпълнение е всяко изпълнение, което не е съобразено с уговореното.

Забава на кредитора.

Според член 63, ал. 1 от ЗЗД, страните не трябвада пречат на изпълнението на задължението. Когато кредиторът не оказва необходимото съдействие или не приеме предложеното му от длъжника изпълнение без основателна причина, той изпада в забава.

Правни последици. Рискът от погиване на вещта преминава върху кредитора а също и необходимите разноски, направени поради забавата. Въпросът за отговорността на длъжника е спорен. Според професор Кожухаров тя намалява и тези случаи длъжникат отговаря само при умисъл и груба набрежност. Ако длъжникат е в забава, а след това и кредитора изпадне в забава, забавата на длъжника отпада и той не дължи обезщетение и не носи риска от погиване на вещта.

Способи за освобождаване от отговорност на длъжника:

1. Ако дължи вещи:

а/ може да ги даде на съхранение на подходящо място, определено от РС по местоизпълнението.

б/ може да продаде дължимото с разрешение на РС по местоизпълнение и да сложи парите на влог, след като си удържи разноските, ако:

= дължимото подлежи на развала.

= предаването и съхранението на дължимото е свързано с трудности, неудобства и много разходи.

Кредиторът трябва да е предизвестен за предстоящата продан.

2. Ако дължи пари, ценни книги, ценности, длъжникът може да ги даде на съхранение в банка като в този случай не му е необходимо разрешение на съда.

3. Ако престацията не е вещ, след отказа на кредитора от изпълнение, длъжника може да се откаже от договора и да иска обезщетение за разноските, направени поради забавата на кредитора.

НЕВИНОВНА НЕВЪЗМОЖНОСТ ЗА ИЗПЪЛНЕНИЕ.

Видове невъзможност за изпълненеие.

Начална - това са основанията за нищожност на договорите: невъзможен предмет, липса на основание, липса на съгласие, липса на форма и привиден договор.

Последваща - когато страните са сключили договора на основание, коетого прави нищожен с надеждата, че впоследствие то ще отпадне и виновна и невиновна невъзможност за изпълнение.

Невиновна невъзможност за изпълнение.

Това е невъзможнаст за изпълнение, възникнала след сключването на договора не по вина на длъжника - обективна причина.

Основания за възникването:

а/ обективна причина, която възниква в резултат на непреодолима сила или случайно събитие. За тези понятия няма точно определение в правната теория. Има различни виждания:

= непреодолимата сила е събитие, вън от дейността на длъжника, а случайното събитие е част от неговата дейност.

= непреодолимата сила е събитие извън човешката дейност, а случайното събитие е от човешката дейност.

= Улпиан определя непреодолимата сила като непредотвратима, а случайното събитие като непредвидимо.

б/ при всички случаи, независимо на какво се дължи невъзможността за изпълнение, предпоставка за освобождаване от огвоворност е грижата на добър стопанин.

Последици при невиновна невъзможност за изпълнение:

1. Задължението се погасява и кредиторът не можа да иска обезщетение за неизпълнение.

2. Доказване на невъзможността. Това е в тежест на длъжника, а кредиторът трябва да се легитимира като такъв.

3. Заместваща облага. Случаите, когато вещта е погинала при случайно събитие, ако тя е била застрахована срещу него от длъжника, възниква право на вземане от застраховката. Може за длъжника за възникне вземане срещу лицето, което е причинило невъзможността - унищожило е вещта или е забавило изпълнението. Тези обезщетения идват на мястото на дължимото и това е облагата, която замества станалата невъзможна престация. Облагата принадлежи на страната по облигационното отношение, която носи риска - за собственика на погиналата вещ.

Рискове. Те определят върху кого ще легнат неблагоприятните последици от погиването на вещта, ако престацията е станала невъзможна за изпълнение.

а/ при едностранните договори едната страна е кредитор, а другата е само длъжник. При невиновната невъзможност за изпълнение длъжника се освобождава от задължението да престира и това е за сметка на кредитора, който е очаквал да придобие определено право в правната си сфера.

б/ при двустранните договори правата и задълженията възникват и за двете страни и въпросът за риска е уреден в член 89 от ЗЗД - “при двустранните договори, ако задължението на едната страна се погаси поради невъзможност за изпълнение, договорът се разваля по право” - рискът тежи върху длъжника, чието задължение е станало невъзможно. В този случай, ако едната страна е вече престирала, а впоследствие изпълнението на другата стане невъзможно, на изпълнилата страна трябва да й се върне престацията, защото това е дадено без правно основание. Но ако кредиторът упражни правото си върху заместващата облага, той е задължен да престира. Изключения от това правило е случаят, когато кредиторът носи риска. Нарича се още риск за кредитора, за купувача, за собственика. Това са случаите, когато вече е сключен договор за покупко - продажба или за прехвърляне на собственността върху една вещ, но тя още не е продадена. Собствеността вече е преминала върху купувача и като собственик той вече носи риска от погиването й, а освен това е длъжен и да плати (да направи насрещната престация). Кредиторът се освобождава от това задължение, ако длъжникът изпадне в забава.

Видове невъзможност за изпълнение.

а/ според естеството си - правна и фактическа.

б/ според времето - постоянна и временна като в случая възниква отговорност за вредите.

в/ според количеството - пълна: задължението се погасява по член 89 ЗЗД и частична: длъжника се освобождава от задължението да престира невъзможната част. Кредиторът придобива правото на част от заместващата облага в съотношението, което имат възможната към невъзможната престация. При двустранните договори кредиторът може да поиска съответно намаляване на насрещната си престация. Рискът е за длъжника, но се прилага и изключение от правилото при съответните взаимоотношения. Ако кредиторът вече няма достатъчен интерес от частичното изпълнение той може да поиска развалянето на договора по съдебен ред.

ВИНОВНА НЕВЪЗМОЖНОСТ ЗА ИЗПЪЛНЕНИЕ.

Вина. Това е психическото отношение, на длъжника към причината за неговото неправомерно поведение, довело до неизпълнение. Виновен е този, който макар и да съзнава или да е бил длъжен да съзнава, че с поведението си ще причини неизпълнение на задължението, все пак е имал злата воля да го осъществи.

Форми на вина:

Умисъл - длъжника съзнава, че с поведението си ще причини вреди на своя кредитор, но въпреки това иска или допуска настъпването на този неправомерен резултат. Имаме пряк умисъл, когато длъжника иска неизпълнението и евентуален, ако допуска настъпването на вредите и се съгласява с това, заради постигането на други цели.

Небрежност - длъжникът несъзнавано или лекомислено не е положил дължимата грижа. Съзнаваната небрежност е когато той е знаел до какви последици може да доведе неговото поведение, но се е надявал, че те няма да настъпят. Несъзнавана небрежност има, ако длъжникът не е предвиждал последиците от поведението си, но е бил длъжен, могъл е да ги предвиди.

Критерий за вината. Уреден е в член 63, ал. 2 от ЗЗД - “задължението трябва да бъде изпълнено с грижата на добър стопанин, освен в случаите, когато законът изисква друга грижа”. Законът може да иска:

а/ повече: член 244, ал. 1 ЗЗД. При договор за заем, заемателят трябва да пази от погиване предпочтително заетите вещи.

б/ по - малко: при договор за влог, чиито срок е изтекъл, влогоприемателят трябва да пази вложеното срещу умисъл и съзнавана небрежност. При определени условия и гесторът може да получи разрешение от съда да полага по - малки от необходимите грижи на добрия стопанин.

Виновна невъзможност за изпълнение. Тази невъзможност се появява, когато длъжникът не е положил необходимата грижа на добрия стопанин и поради това изпълнението е станало невъзможно. Може да е временна или окончателна, пълна или частична.

Последици:

а/ кредиторът може да иска обезщетение. То не е компенсаторно, а се отнася само до нанесените вреди, ако иска пълно обезщетение той трябва да престира насреща.

б/ Кредиторът може да иска заместващата облага. Тя не може да се търси заедно с обезщетението, защото в този случай кредиторът ще получи два пъти това, което му се полага само веднъж.

в/ кредиторът има право да не престира насреща дължимото, когато това произтича от двустранен договор. Срещу искането на длъжника за изпълнение, той може да противопостави възражение за неизпълнен договор и по този начин отново да се освободи от задължението.

г/ може да иска развалянето на договора когато задължението е по двустранен договор. С развалянето той губи правото си да иска обезщетение, но може да претендира за вреди, които биха му се следвали след приспадане на дължимата от него престация.

Тва са последици и при частична невъзможност за изпълнение.

Забавено изпълнение. Това е неизпълнение на дължимата престация в определен срок, вследствие на виновното поведение на длъжника. Това е така наречената забава на длъжника.

а/ предпоставки. Дължимата престация трябва да съществува; да е изискуема: да е настъпил падежа при срочните задължения и да е поискано изпълнение при безсрочните; да има виновно неизпълнение.

б/ правни последици. Кредиторът има право на обезщетение, а ако има уговорени и на неустойка или задатък; има право на задържане; може да развали договора или да настъпят специфични правни последици - член 80 ЗЗД. Ал. 1 от член 80 на ЗДД - когато задължението не е за лично действие кредиторът може сам да осъществи необходимите действия за сметка на длъжника след разрешение от съда. Ал. 2 на член 80 ЗЗД - когато задължението е за бездействие, кредиторът може да иска от съда сам да премахне резултата от непозволените действия на длъжника за негова сметка.

в/ отпадане на правните последици. Извършва се само за в бъдеще при забава на кредитора; погасяване на задължението; ако кредитора даде отсрочка на длъжника или ако кредитора опрости задължението и забавата.